SL 69/2008 METODICKÝ NÁVOD Porušování
Transkript
SL 69/2008 METODICKÝ NÁVOD Porušování autorských práv k hudebním dílům a filmům jejich zpřístupněním a rozšiřováním na internetu Obsah: ÚVOD 5 ČÁST I. PORUŠOVÁNÍ AUTORSKÝCH PRÁV K HUDEBNÍM DÍLŮM A FILMŮM PROSTŘEDNICTVÍM SÍTÍ PEER - TO - PEER (P2P) 6 1. K problematice sítí peer - to - peer (P2P) – popis 6 P2P – nová možnost přenosu dat mezi uživateli prostřednictvím Internetu 6 2. Klasifikace P2P sítí podle úrovně centralizace sítě 7 2. 1. Systémy pro sdílení dat s centrálním vyhledáváním - NAPSTER 2. 2. Systémy pro sdílení dat s decentralizovaným vyhledáváním - GNUTELLA 2. 3. Systémy dat s distribuovaným anonymním ukládáním 2. 4. Další druhy výměnných systémů 2. 5. FTP servery 3. Soudní spory (zahraniční) 7 9 10 11 12 13 3. 1. Spor RIAA vs. Napster- systém pro sdílení dat s centralizovaným vyhledáváním - odpovědnost provozovatelů Napsteru za porušování autorských práv svými uživateli 3. 2. Spor Buma/Stemra vs. KaZaa 3. 3. Spor ve věci MGM vs. Grokster a StreamCast z roku 2005 4. Zpřístupnění díla (sdělování díla veřejnosti) prostřednictvím internetu 4. 1. K otázce, jak právně kvalifikovat zpřístupnění díla prostřednictvím internetu 4. 2. K povaze užití díla 4. 3. Ze soudních rozhodnutí 4. 4. Zpřístupnění díla prostřednictvím internetu 5. Stahování díla z internetu (downloading) 13 14 14 16 16 16 18 21 23 5. 1. K otázce, jak právně kvalifikovat zpřístupnění díla prostřednictvím internetu 5. 2. K povaze užití díla 5. 3. Ze soudních rozhodnutí 23 23 25 6. K problematice zpřístupnění (sdílení) a stahování (rozmnožování) díla v rámci sítí peer-to- peer 27 6. 1. K případné odpovědnosti uživatelů P2P sítě (přímá odpovědnost) 6. 2. Z judikatury 28 31 7. Odpovědnost poskytovatelů služby informační společnosti (providerů) podle zákona č. 480/2004 Sb., o některých službách informační společnosti 32 7. 1. Odpovědnost poskytovatele služby za obsah přenášených informací (poskytovatel připojení Access-Provider) (§ 3 zákona č. 480/2004 Sb.) 32 1 7. 2. Odpovědnost poskytovatele služby za obsah automaticky dočasně meziukládaných informací - tzv. caching (§ 4 zákona č. 480/2004 Sb.) 33 7. 3. Odpovědnost poskytovatele služby za ukládání obsahu informací poskytovaných uživatelem (§ 5 zákona č. 480/2004 Sb.) poskytovatel volného prostoru - Host-Provider 34 7. 4. Vyloučení odpovědnosti za přímé porušení autorského práva (u této odpovědnosti se přímo odpovědný subjekt dopustil porušení autorského práva) 35 7. 5. K otázce nepřímé odpovědnosti za porušení autorského práva (u této odpovědnosti nedochází k porušení autorského práva přímo odpovědnou osobou, ale tato osoba je, resp. může být spoluodpovědná za primární porušení autorského práva ze strany přímo odpovědného porušitele). Tento typ odpovědnosti se může týkat především poskytovatelů připojení, poskytovatelů volného prostoru a poskytovatelů odkazu) 35 7. 6. K otázce případné trestní odpovědnosti 36 7. 7. Odpovědnost poskytovatele odkazu na cizí obsah (hyperlink supplier) 36 7. 8. K odpovědnosti osoby za protiprávní obsah odkazu (např. osoba na vlastních stránkách umístila odkazy na neoprávněné šíření hudebních souborů, videosouborů, počítačových souborů, jiných souborů umístěných na jiných počítačích) 37 7. 9. K případné odpovědnosti provozovatelů (poskytovatelů) P2P sítě 37 8. Přestupky podle autorského zákona 38 8. 1. K právní úpravě 8. 2. Z judikatury 8. 3. Ke vztahu přestupku a trestného činu 39 39 40 9. Podstatné skutečnosti důležité při zvažování trestní odpovědnosti pachatele za trestný čin podle § 152 tr. zák. 43 9. 1. Obecná charakteristika 9. 2. K hodnocení materiální stránky trestného činu podle § 152 tr. zák.; resp. ke společenské škodlivosti trestného činu 9. 3. K objektivní stránce trestného činu podle § 152 tr. zák. 9. 4. K subjektivní stránce trestného činu podle § 152 tr. zák. 9. 5. K pojmu rozmnoženina díla; užívání díla, užití díla pro osobní potřebu 9. 6. K pojmům značný prospěch a spáchání činu ve značném rozsahu 43 44 45 46 47 50 10. K postavení poškozeného při postihu za trestný čin porušování autorského práva podle § 152 tr. zák. 53 10. 1. Náhrada škody - ušlý zisk 10. 2. Bezdůvodné obohacení 10. 3. Z judikatury 10. 4. Bezdůvodné obohacení při nelicencovaném užití chráněných předmětů 54 55 56 57 11. Kolektivní správa autorských práv, otázka postavení kolektivních správců autorských práv jako poškozených v trestním řízení 59 Příloha: znění ustanovení § 270 trestního zákoníku 61 Příloha: znění ustanovení § 270 trestního zákoníku 61 Důvodová zpráva k § 270: 61 1. Formální pojetí trestného činu, subsidiarita trestní represe a princip „ultima ratio“, společenská škodlivost 62 2. Mezinárodněprávní aspekty práv duševního vlastnictví 63 12. Procesní otázky spojené s problematikou zneužívání P2P sítí 64 12. 1. Zjišťování údajů o uskutečněném telekomunikačním provozu (§ 88a tr. ř.) 12. 2. Odposlech a záznam telekomunikačního provozu (§ 88 tr. ř.) 12. 3. Sledování osob a věcí podle § 158d tr. ř 64 66 67 2 12. 4. Příkaz k domovní prohlídce za účelem zajištění věci důležité pro trestní řízení, vydání a odnětí věci, znalecký posudek 67 12. 5. Z poznatků nižších státních zastupitelství 68 4. 4. Zpřístupnění díla prostřednictvím internetu 71 13. Stručné závěry k vybraným bodům části I. 71 ČÁST II. PROBLEMATICKÉ OKRUHY ZNEUŽÍVÁNÍ P2P SÍTÍ 78 1. Posouzení obsahu trestního oznámení z hlediska obsahu skutečností důvodně nasvědčujících spáchání trestného činu vedoucích k zahájení úkonů trestního řízení podle § 158 odst. 3 tr. ř., resp. stanovení únosného kritéria pro závěr o nedostatečnosti materiální stránky (formálního naplnění dosahuje každé neoprávněné sdílení bez ohledu na jeho rozsah) 78 2. Doplnění skutečností obsažených v trestním oznámení 80 3. Je správným všeobecným ekvivalentem rozhodujícím o rozsahu páchané trestné činnosti skutečně jen objem dat? Není spravedlivější a objektivnější počet děl? Nesporně bude potřebné uvádět též dobu páchání trestné činnosti, případný předchozí postih pro obdobný přestupek apod. Jaká užijeme kritéria pro odkaz na konkrétní porušení autorského zákona? 81 4. K otázce konkretizace každého díla a uvedení držitele autorských práv 85 5. Možné znění a formulace otázek pro znalce z oboru kybernetiky, odvětví výpočetní techniky 86 6. K otázce aplikace § 18 odst. 2 autorského zákona ve vztahu k právní kvalifikaci jednání spočívající v porušování autorských práv k hudebním a filmovým dílům prostřednictvím P2P sítě 87 7. Při zohlednění právního názoru vyjádřeného Ústavním soudem a Nejvyšším soudem k otázce posouzení majetkové újmy nikoli jako škody způsobené trestným činem, nýbrž toliko jako neoprávněného majetkového prospěchu, se jeví důvodné formulovat, jakou metodou event. důkazy bude pro případnou kvalifikovanou skutkovou podstatu tr. činu dle § 152 odst. 2 písm. a, b) trestního zákona možno stanovit „značný prospěch“ a „značný rozsah“ 90 8. K určení hranice škody pro podání trestního oznámení, resp. pro odevzdání věci k projednání přestupku 92 9. Použitelnost ustanovení § 88a tr. ř. v případě, že jednání osoby bude posouzeno pouze jako přestupek, další procesní otázky spojené s problematikou zneužívání P2P sítí 93 ČÁST III. VYBRANÁ ROZHODNUTÍ OBECNÝCH SOUDŮ A ÚSTAVNÍHO SOUDU 95 1. Judikatura Ústavního soudu 95 Nález ÚS ČR sp. zn. I. ÚS 69/06 ze dne 12. 10. 2006 95 2. Judikatura a rozhodnutí obecných soudů 97 3 Usnesení NS ČR ze dne 29. 1. 2003, sp. zn. 6 Tdo 986/2002, Rt 33/2004 97 Usnesení NS ČR ze dne 23. 7. 2008, sp. zn. 5 Tdo 769/2008 98 Usnesení NS ČR ze dne 28. 8. 2003, sp. zn. 6 Tdo 847/2003 99 Usnesení NS ČR ze dne 15. 6. 2005. sp. zn. 5 Tdo 675/2005 99 Rozhodnutí Krajského soudu v Plzni ze dne 23. 8. 1994, sp. zn. 7 To 286/94 100 Usnesení NS ČR ze dne 13. 6. 2001, sp. zn. 5 Tz 75/2001 101 Usnesení NS ČR ze dne 1. 3. 2005, sp. zn. 5 Tdo 160/2005 101 Rozhodnutí Krajského soudu Ostrava - pobočka Olomouc Rt 55/1996-I. Sb. rozh. tr.). 103 Rozhodnutí NS ČR ze dne 4. 11. 1998, sp. zn. 3 Tz 131/98 103 Usnesení NS ČR ze dne 22. 4. 2003, sp. zn. 5 Tdo 151/2003 104 Usnesení NS ČR ze dne 3. 9. 2008, sp. zn. 5 Tdo 1056/2008 104 Rozhodnutí č. 9 sp. zn. Et 2/2009, usnesení NS ze dne 26. 11. 2008, sp. zn. 5 Tdo 1361/2008 (schváleno trestním kolegiem NS ČR v červnu 2009) 106 Usnesení Nejvyššího soudu ze dne 12.10.2005, sp. zn. 5 Tdo 1254/2005; Rt 53/2006 107 Usnesení Nejvyššího soudu ze dne 19. 3. 2003, sp. zn. 5 Tdo 200/2003; Rt 11/04 108 Usnesení NS ČR ze dne 30. 9. 2003, sp. zn. 6 Tdo 380/2003 109 Usnesení NS ČR ze dne 3. 11. 2004, sp. zn. 3 Tdo 1006/2004 109 Usnesení NS ČR 6 Tdo 986/2002 ze dne 29. 1. 2003 110 Usnesení NS ČR ze dne 18. 6. 2003, sp. zn. 5 Tdo 631/2003 110 Usnesení NS ČR ze dne 12. 4. 2005, sp. zn. 5 Tdo 156/2005 111 Usnesení NS ČR sp. zn. 5 Tdo 234/2009 ze dne 25. 3. 2009 112 Rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 24. 1. 2007, čj. 1 As 36/2006-75 114 4 Úvod Předložený materiál k otázce porušování autorských práv k hudebním dílům a filmům jejich zpřístupněním a rozšiřováním na internetu je zpracovaný ve formě metodického návodu a klade si za cíl zmapovat problematiku porušování autorských práv k hudebním dílům a filmům prostřednictvím peer-to-peer sítí, a to z pohledu potřeb státních zástupců setkávajících se s touto formou trestné činnosti. Metodický návod se skládá ze tří samostatných částí I. až III. V části I. jsou shromážděny nejdůležitější poznatky týkající se technologie sítí peer-to-peer sítí, rozbor problematiky zpřístupnění díle prostřednictvím internetu a stahování díla z internetu, a to zejména z pohledu fungování peer-to-peer sítí. Samostatně je zpracována odpovědnost poskytovatelů služby informační společnosti, přestupky podle autorského zákona, rozbor skutkové podstaty trestného činu podle § 152 tr. zákona (pojmy „značný rozsah“, „značný prospěch“) a jeho podoby v novém trestním zákoníku (§ 270 tr. zákoníku) a v neposlední řadě je pozornost věnována postavení poškozeného při postihu za uvedený trestný čin. Část I. uzavírají některé procesní otázky spojené s problematikou zneužívání peerto-peer sítí (zvláštní procesní postupy - úkony podle § 88, § 88a, § 158d tr. ř., otázky znaleckého zkoumání). Část II. je zpracována na podkladě otázek, které připravilo Vrchní státní zastupitelství v Praze. Při zpracování těchto otázek bylo zejména využito poznatků a názorů, které k této problematice zaslala nižší státní zastupitelství. Tato část je vedena snahou navrhnout určitý návod, jak tyto problematické okruhy řešit. Konečně pak část III. obsahuje přehled a stručný rozbor judikatury obecných soudů, významných soudních rozhodnutí, byť nejudikatorní povahy a judikatury Ústavního soudu k předmětné problematice. Jednotlivé části jsou zpracovány relativně samostatně, doplněny jsou o související aktuální judikaturu obecných soudů i soudu Ústavního a nakonec každé kapitoly jsou uvedeny závěry (v rámečcích) stručně shrnující zde řešenou problematiku. Předkládaný metodický návod upřednostňuje informační přístup, tzn. je veden snahou poskytnout co možná největší množství relevantních informací k řešené problematice a tak přispět k rychlé orientaci v dané problematice. 5 ČÁST I. Porušování autorských práv k hudebním dílům a filmům prostřednictvím sítí peer - to - peer (P2P) 1. K problematice sítí peer - to - peer (P2P) – popis 1 P2P – nová možnost přenosu dat mezi uživateli prostřednictvím Internetu Peer - to - peer“ („rovný s rovným“, „klient - klient nebo též „P2P“) 2 je označení architektury počítačových sítí, ve které spolu komunikují přímo jednotliví uživatelé. Čistá podoba P2P architektury vůbec nezná pojem server, všechny sítě jsou si rovnocenné a působí současně jako klienti i servery pro jiné klienty. V praxi se však často pro zjednodušení protokolu objevují specializované servery, které ovšem slouží pouze pro počáteční navázání komunikace, „seznámení“ klientů navzájem, popř. jako proxy server (specializovaný server) v případě, že spolu z nějakého důvodu nemohou koncové uzly komunikovat přímo. Dnes se označení P2P vztahuje hlavně na výměnné sítě, prostřednictvím kterých si mnoho uživatelů může vyměňovat data. Příkladem takových sítí jsou např. Gnutella či původní verze Napsteru. Jednou ze základních výhod P2P sítí je fakt, že s rostoucím množstvím uživatelů celková dostupná přenosová kapacita roste, zatímco u modelu klient – server se musí uživatelé dělit o konstantní kapacitu serveru, takže při nárůstu uživatelů klesá průměrná přenosová rychlost. Nejčastějším obsahem šířeným po výměnných sítích jsou 1. hudební nahrávky ve formátu MP3, 2. filmy ve formátu MPEG a 3. software. Velká část (pravděpodobně výrazná většina) tohoto obsahu je šířena bez souhlasu držitele autorských práv, tudíž v rozporu se zákonem. Důsledkem toho jsou žaloby na provozovatele takových sítí (hlavně v USA), podávané zástupci autorů a organizacemi jako RIAA či MPAA. Síť Napster byla na základě úspěšné žaloby organizace RIAA zrušena (poté byl Napster odkoupen a pod stejnou značnou nyní nabízí legální prodej hudby přes internet), další sítě mnoha podobným žalobám čelí; zástupci autorských svazů často lobují za přijetí tvrdších zákonů, které by výměnné sítě postihovaly. 3 V současné době existuje velké množství sítí s uvedenou architekturou a jsou oblíbené především pro komunikaci (tzv. Instant messaging – ICQ apod.) a pro sdílení a stahování datových souborů. P2P představuje novou možnost přenosu/výměny souborů mezi uživateli prostřednictvím internetu Počítačové sítě se dělí podle jejich architektury na sítě s hlavním počítačem označeným jako server (client – server) a sítě bez hlavního počítače, ve kterých mají všichni účastníci stejné postavení (peer – to – peer) 1 Zpracováno s využitím pramenů: www.ifpicz.cz; Čermák, J.: Internet a autorské právo. 2. aktualizované a rozšířené vydání. Linde Praha, 2003; www.itpravo.cz. 2 Slovo „peer“ v počítačové terminologii má význam klientského počítače. 3 Viz http://cs.wikipedia.org/wiki/Peer-to-peer. 6 P2P je síťová architektura, ve které všechny klientské počítače v dané síti spolu komunikují bez hlavního komunikačního uzlu, kterým je server. Účastníci vůči sobě vystupují jako klient i server zároveň Sdílením se rozumí zpřístupnění nebo nabídnutí určité informace, která se nachází v paměti počítače, nebo části výpočetního výkonu ostatním účastníkům Ve vztahu k sítím P2P půjde o umožnění přístupu ostatním uživatelům některé z výměnných sítí k datům nacházejícím se v paměti počítače některého z těchto účastníků. Podle použitého protokolu může být tento přístup přímý nebo zprostředkovaný Stahování (downloading) je získání dat umístěných na jiném počítači nejčastěji prostřednictvím internetu. Výsledkem je kopie dat v počítači uživatele. 4 2. Klasifikace P2P sítí podle úrovně centralizace sítě Podle úrovně centralizace sítě P2P lze rozlišovat: • systémy pro sdílení dat s centrálním vyhledáváním • systémy pro sdílení dat s decentralizovaným vyhledáváním • systémy dat s distribuovaným anonymním ukládáním Platí, že čím více je síť centralizována, tím více údajů o jejích uživatelích bývá soustředěno na jednom místě. 5 2. 1. Systémy pro sdílení dat s centrálním vyhledáváním 6 - NAPSTER Cílem systému bylo snadnější vyhledávání hudebních souborů ve formátu MP3 v komunitě lidí, kteří si navzájem umožní stahovat své soubory. Napster umožňoval vedle komunikace i vyhledávání a sdílení hudebních souborů. Na jeho centrálním serveru byly umístěny seznamy skladeb připojených uživatelů. Nejednalo se o čistou P2P síť, ale o její zprostředkovanou variantu. Popis systému: Běžný uživatel internetu, který měl zájem se zapojit do tohoto výměnného systému, si nainstaloval jednoduchý software a zaregistroval se. Tento program pak vymezil část prostoru na jeho disku k tomu, aby k jeho obsahu měli v době připojení tohoto uživatele k internetu přístup i ostatní účastníci této služby. V tomto vymezeném prostoru pak byly uloženy nabízené hudební nahrávky (soubory 4 Stahování dat v minulosti bylo možné pouze ze serverů, na nichž byla poskytovaná data umístěna. Minárik, T.: Peer-to-peer sítě z hlediska trestního práva. In: Český právní řád a ochrana kyberprostoru (vybrané problémy). Acta Universitatis Carolinae, Iuridica 4/2008, Univerzita Karlova v Praze, s. 66. 6 Centrální vyhledávač působil jako centrální server. Na tomto centrálním serveru existuje jednotný index datových souborů nabízených přímo koncovými uživateli. 5 7 MP3). Když byl tento uživatel připojen k internetu (což mohlo být takřka neustále nebo jen několik minut denně), tak ostatní uživatelé mohli přímo z jeho disku stahovat tam zpřístupněnou hudbu. Tak se z pouhého pasivního koncového uživatele stal na přechodnou dobu (na dobu jeho připojení k internetu) i server poskytující data - hudbu ve formátu MP3. Hudební nahrávky nebyly uloženy na jednom nebo několika centrálních plnohodnotných serverech, ale na miliónech počítačů běžných uživatelů internetu po celém světě. Taková roztříštěnost zdrojů prakticky znemožňuje směřovat postih proti konkrétnímu poskytovateli obsahu. V případě Napsteru však systém vytvářel průběžně aktualizovanou databázi, která zahrnovala informaci o tom, kde (na počítači jakého koncového uživatele) je daný soubor (písnička) k dispozici. Tím se podstatně urychlilo vyhledávání v systému. Pokud tedy uživatel A v USA hledal žádanou nahrávku, položil dotaz centrálnímu serveru, který ve své databázi zjistil, že tuto nahrávku poskytuje (zpřístupňuje) např. uživatel B ve Francii. Systém se ho snažil kontaktovat, a pokud byl tento uživatel zrovna připojen k internetu, tak přímo z jeho disku zkopíroval požadovaný soubor do vymezeného adresáře uživatele A. 7 V souvislosti se systémem NAPSTER se poprvé objevil problém sdílení autorských děl v podobné síti bez souhlasu jejich autorů. Organizace RIAA (Recording Industry Association of America) zastupující americké nahrávací společnosti podala v prosinci 1999 proti Napsteru žalobu na náhradu škody. Při projednávání případu porušení autorských práv a stanovení případné spoluodpovědnosti Napsteru za toto porušování bylo nejprve nutné stanovit, zda k takovému porušení autorských práv vůbec došlo. Vzhledem k objemu stažených dat bylo zřejmé, že nemohly být splněny podmínky institutu Fair Use (možná obdoba volného užití díla) a bylo konstatováno, že k porušení práv autorů tímto jednáním došlo. Soud dovodil, že Napster si byl vědom protiprávnosti nabízeného obsahu, toto jednání podporoval a společnosti plynuly z provozu sítě určité zisky (byť nepřímé). Jde o to, že provozovatel služby mohl aktivně kontrolovat komunikaci prováděnou prostřednictvím této sítě, resp. měl možnost kontrolovat soubory nebo odpojit uživatele. V soudním řízení byla dovozena odpovědnost provozovatelů Napsteru za porušování autorských práv svými uživateli. Napster skončil na podzim roku 2002. NAPSTER - systém pro výměnu MP3 souborů; šlo o systém vyhledání a sdílení dat s centrálním vyhledávačem; centrální server zprostředkovával uživatelům spojení; nešlo proto o čistou podobu P2P sítě, ale o tzv. centralizovanou P2P síť, neboť zde existuje centrální server, který vytváří a obsahuje seznam všech souborů sdílených koncovými uživateli Systém vytvářel průběžně aktualizovanou databázi, která zahrnovala informaci o tom, kde (na počítači jakého koncového uživatele) je daný soubor k dispozici, tzn. obsahoval i údaje o uživatelích Systém sloužil jen ke zprostředkování spojení mezi uživateli; spojení a stahování samo se odehrávalo již mezi oběma uživateli 7 Čermák, J.: Internet a autorské právo. 2 aktualizované a rozšířené vydání. Linde Praha, 2003, s. 93. 8 Každý uživatel vyčlenil na disku svého počítače určitý prostor, ke kterému mohli mít přístup i další uživatelé V souvislosti se systémem NAPSTER se poprvé objevil problém sdílení autorských děl v podobné síti bez souhlasu jejich autorů V soudním řízení dovozena odpovědnost porušování autorských práv svými uživateli provozovatelů Napsteru za 2. 2. Systémy pro sdílení dat s decentralizovaným vyhledáváním 8 GNUTELLA Popis systému: Počítač uživatele A v okamžiku připojení do takové sítě musí znát minimálně jednu adresu jiného uživatele (uživatele B). Při hledání souboru položí uživatel A dotaz na uživatele B, zda požadovaný soubor poskytuje. Pokud ano, tak mu jej rovnou zašle. Pokud ne, tak přes tuto adresu uživatele B mu je pak zpřístupněno několik dalších adres počítačů, s kterými při vyhledávání přímo komunikuje. Pokud ani zde nenalezne požadovaná data, pokračuje lavinovitě dál ke vzdálenějším počítačům. Při vyhledávání souboru se tedy dotaz i odpověď šíří řetězově prostřednictvím počítačů ostatních uživatelů celou dostupnou sítí. Přitom jen na několika sousedních uzlech je možné zjistit, kdo dotaz položil. Neexistuje tedy žádný centrální uzel, na němž by byl její provoz závislý. Stejně jako u předchozího typu sítě P2P je dílo zpřístupněno na počítačích koncových uživatelů. Rozdíl je v tom, že i vyhledávání probíhá také pouze s pomocí počítačů koncových uživatelů 9 . GNUTELLA - systém vyhledání a sdílení dat s decentralizovaným vyhledáváním; čistá P2P síť funguje přímo mezi jednotlivými uživateli (uzly) bez centrálního serveru Každý uživatel může rozšiřovat informace a své požadavky přímo přes ostatní uživatele sítě Dílo je zpřístupněno na počítačích koncových uživatelů; vyhledávání probíhá také pouze s pomocí počítačů koncových uživatelů (uzlů) – uživatel připojený do sítě tohoto typu musí znát adresu alespoň jednoho jiného uživatele Odhalit identitu uživatele, který dotaz položil – „stahující uživatel“ – je možné pouze na několika sousedních uzlech; v zahraničí byla vedena soudní řízení proti provozovatelům těchto výměnných sítí 8 Decentralizované p2p systémy nemají na rozdíl od systému typu Napster centrální index, takže nejen stahování souborů, ale i jejich vyhledávání probíhá mezi jednotlivý uživateli (viz Čermák, J.: Internet a autorské právo. 2 aktualizované a rozšířené vydání. Linde Praha, 2003, s. 110). 9 Čermák, J.: Internet a autorské právo. 2 aktualizované a rozšířené vydání. Linde Praha, 2003, s. 94 95. 9 Programy založeny na protokolu GNUTELLA jsou např. Kazaa, Morpheus, Grokster. Tzn., že tyto programy mohou uživatelé využívat k vyhledávání a stahování souborů na Internetu. 2. 3. Systémy dat s distribuovaným anonymním ukládáním Síť je charakteristická tím, že vytváří tzv. ultrapeers (superuzly), které se chovají jako centrální servery a zajišťují vyhledávací služby. Tento způsob používají sítě FastTrack (KaZaa, iMesh, Grokster), eDonkey a WinMX. V anonymních sítích je přenos dat směrován přes několik prostředníků tak, aby o sobě tito koncoví uživatelé nezjistili žádná data umožňující jejich identifikaci. V těchto sítích spolu komunikují jenom uživatelé, kteří se navzájem znají. Soubory se v síti kopírují a přesouvají automaticky podle toho, na kterém místě jsou data nejvíce požadována. Uživatel, který poskytne do sítě svá data, ztrácí kontrolu nad jejich umístěním. Žádný z uživatelů vlastně neví, co je na jeho disku umístěno, ale proporcionálně poskytuje prostor k využití ostatním. V případě tohoto typu sítě je porušování autorského práva ze strany konkrétního subjektu v podstatě nezjistitelné. 10 Používány jsou sítě zajišťující anonymitu např. Freenet. Prvek anonymizace je patrný i v sítích typu friend - to - friend (F2F). V F2F sítích může uživatel navázat přímý kontakt pouze s těmi uživateli, které zná. Ostatní uživatelé jej mohou kontaktovat pouze zprostředkovaně, přes neporušenou linii „přátel“, přičemž jeho identita jim zůstává skryta a data putující linií „přátel“ bývají zašifrována. 11 Příkladem anonymních P2P sítí je např. GNUnet 12 , který se řadí mezi F2F, ve kterém je možno obsah vyměňovat pouze s uživateli, které „známe“. V těchto sítích není identifikace založena na IP adresách, ale většinou na bázi veřejného klíče. Síť GNUnet funguje na principu míchání. Uzel, který předává zprávy, nejprve sesbírá několik příchozích zpráv a zamíchá mezi ně své vlastní. Teprve potom je v náhodném pořadí posílá dá. Takto je téměř nemožné spojit odchozí a příchozí zprávy a původní odesílatel tak bývá nevystopovatelný. GNUnet také rozděluje přenášená data do stejně dlouhých zpráv, často používá šifrování a posílá náhodný obsah. Během cesty dat v síti si jednotlivé uzly ukládají některé části souborů do své lokální paměti. V síti tak vzniká nepřehledná změť, ve které je velice složité až nemožné zjistit, kdo data odeslal a kdo si je stáhl. Systém je založen na počtu úspěšných odpovědí na vyhledávací dotaz. Každému uzlu sítě je pak přiřazována priorita a uzly, jenž mají vyšší prioritu, jsou obslouženy dříve. 13 Anonymita uživatelů těchto sítích je chráněna využitím tzv. proxy. Uzel A stahuje soubor od uzlu B, uzel B ale tento soubor nemá a plní pouze funkci proxy mezi uzlem 10 Čermák, J.: Internet a autorské právo. 2 aktualizované a rozšířené vydání. Linde Praha, 2003, s. 96. Minárik, T.: Peer-to-peer sítě z hlediska trestního práva. In: Český právní řad a ochrana kyberprostoru (vybrané problémy). Acta Universitatis Carolinae, Iuridica 4/2008, Univerzita Karlova v Praze, s. 66. 12 GNUnet, Mute či Zepp jsou považovány za speciální druh P2P sítí, jsou označovány jako I2P, tzv. Invisible To Peer. 13 http://www.lupa.cz/clanky/vyenne-site-od-a-do-z-mute-nodezilla-a-zepp/. 11 10 C a A. Soubor pak může být poslán přes proxy nebo přímým spojením (jako v P2P síti). Tím se zvyšuje rychlost stahování i bezpečnost. Uvádí se, že nikdo nedokáže určit, zda je daný soubor posílán přímo nebo zda jde přes proxy. 14 Příkladem takové sítě je síť Zepp. Hybridní síť stojí mezi centralizovanou a decentralizovanou strukturou; sítě mají více center V těchto sítích nejde pouze o způsob vyhledávání, ale přímo o fyzické umístění dat Síť je charakteristická tím, že vytváří tzv. ultrapeers (superuzly), které se chovají jako centrální servery a zajišťují vyhledávací služby V anonymních sítích je přenos dat směrován přes několik prostředníků tak, aby o sobě tito koncoví uživatelé nezjistili žádná data umožňující jejich identifikaci Uživatel, který poskytne do sítě svá data, ztrácí kontrolu nad jejich umístěním Síť se snaží o to, aby ten, kdo stahuje, také i odesílal 2. 4. Další druhy výměnných systémů FastTrack – nejpoužívanější P2P síť v roce 2003, sloužila především pro sdílení hudebních nahrávek. Představuje tzv. druhou vlnu P2P sítí a používá metodu „relaying“, tedy přeposílání dat přes superuzly. FastTrack stejně jako každá jiná síť usiluje o to, aby ten, kdo stahuje, také i odesílal. 15 eD2K (eDonkey) – označována za hybridní p2p síť, částečně závislou na centrálních serverech, které poskytují hledání, chat. Servery (na rozdíl třeba od Direct Connect) spolu komunikují a vyměňují si informace o svých uživatelích. Za nevýhodu sítě je považována dlouhá čekací doba na stahování. Lze se jí vyhnout, protože stejně jako u některých jiných sítí jsou upřednostňováni uživatelé, kteří nějaká data odesílají. 16 Direct Connect – nejpoužívanějšími klientskými aplikacemi jsou Direct Connect ++ a jeho klony jako např. český CZDC++. Řadí se mezi částečně centralizované sítě, uživatelé se připojují na servery, zvané huby, které umožňují hledání a chatování. BitTorrent - v současné době je patrně nejužívanější P2P sítí. Byl vytvořen k distribuci objemných dat. Liší se od ostatních sítí především v tom, že neobsahuje žádný způsob vyhledávání. Pro hledání souborů existují speciální www servery, 14 http://www.lupa.cz/clanky/vyenne-site-od-a-do-z-mute-nodezilla-a-zepp/. http://www.lupa.cz/clanky/peer-to-peer-side-od-a-do-z-fasttrack-a-kademlia/. 16 http://www.lupa.cz/clanky/peer-to-peer-side-od-a-do-z-bittorrent-a-edonkey/. 15 11 které obsahují množství malých binárních souborů zvaných (bit)torrenty. Tyto soubory v sobě nesou tzv. metadata (jména, velikost, datum vytvoření souboru, adresu trackeru, velikost bloku - části souboru). Tracker je speciální server, který pouze spojuje klienty stahující stejný soubor a snaží udržovat jejich aktuální seznam. Na trackeru nejsou uloženy žádné části těchto souborů. Bez trackeru stahování většinou nelze zahájit, pouze dokončit (když jsou již uživatelé spojení). Využívá architektury klient-server; hlídá také poměr download:upload. Uživatel se musí připojit na tracker, ze kterého dostane seznam uzlů, které mají o daný soubor také zájem. Uzly jsou v síti Bittorrent rozděleny na seeds, které mají daný soubor kompletní a již pouze odesílají, a peers, které daný soubor stahují a zároveň již také odesílají stažené části. Při dosažení 100 % souboru se peer okamžitě stává speedem, který nic nevyžaduje, pouze rozdává bloky. 17 Jde o globálně decentralizovanou síť, v současné době velmi populární. AllPeers - program na sdílení souborů vyvíjený v ČR. Uvádí se, že jediným centralizovaným prvkem AllPeers je databáze uživatelů (po instalaci programu je třeba se zaregistrovat). Komunikace mezi uživateli a přenos souborů probíhá přímo mezi nimi. Sdílet soubory lze pouze s osobami, které známe. AllPeers je určen zejména pro přenos osobních souborů, jako jsou fotky apod., lze jej použít i pro sdílení autorsky chráněného obsahu. Přednostní je použití technologie BitTorrent. Pokud tedy nějaký soubor sdílí uživatel A s dalšími 10 uživateli, nestahují si soubor všichni od uživatele A, ale provoz se rozdělí mezi všechny. To umožňuje rychlejší přenos, navíc pokud zrovna daný uživatel není online, mohou ostatní stahovat od toho, kdo již jeho soubor obdržel. Poukazováno je na to, že v současné verzi nemáme žádnou kontrolu nad tím, kdo od nás co stahuje a jakou rychlostí. 18 Soulseek - je označována za centralizovanou síť, která je orientována převážně na hudbu. 2. 5. FTP servery FTP servery pracují na principu přímého nahrávání a stahování, ke kterému se na rozdíl od výměnných sítí využívá úložný prostor některého serveru. Na tento server je soubor umístěn a z něj si pak zájemci stahují soubory. Přímým stahováním se rozumí stahování pomocí internetového prohlížeče, bez použití specializovaných programů. Přímé stahování úzce souvisí se vznikem velkého množství tzv. filehostingových serverů (servery určené pro ukládání velkých souborů) typu Rapidshrare.de, MegaUpload.com nebo Nahraj.cz či eDisk.cz. 19 Okresní státní zastupitelství v Ostravě poukazuje na 14 trestních věcí, kdy se jednalo o pachatele pocházející z okruhu VŠB v Ostravě z řad studentů, z nichž dva prostřednictvím internetu pomocí komunikačních programů ICQ a dalších, oslovili zájemce s nabídkou zřízení FTP serveru při internetových stránkách www.eureka.wz.cz, na kterých po zaregistrování a zaplacení poplatku mohli umísťovat hudební díla, filmy, počítačové programy, které takto nabízeli dalším registrovaným uživatelům nového FTP serveru 17 http://www.lupa.cz/clanky/peer-to-peer-side-od-a-do-z-bittorrent-a-edonkey/. http://www.lupa.cz/clanky/allpeers-cesky-projekt-s-velkymi-ambicemi/. 19 Hraba, Z., Abraham, V. Prosazování práv z duševního vlastnictví. Učební texty. II. díl, sešit 2, 2007, s. 32 18 12 k dalšímu užití. Tito uživatelé po zaregistrování a zaplacení poplatku na příslušný server umísťovali hudební a jiná díla chráněná autorským zákonem, a tato díla stahovali a užívali. Nejednalo se o P2P síť, ale o omezenou skupinu uživatelů registrovanou na konkrétním FTP serveru, přičemž tento rozdíl není z hlediska trestnosti pachatelů podstatný a pro držitele autorských práv je výsledek stejný. 3. Soudní spory (zahraniční) 3. 1. Spor RIAA vs. Napster 20 - systém pro sdílení dat s centralizovaným vyhledáváním - odpovědnost provozovatelů Napsteru za porušování autorských práv svými uživateli Soud dovodil odpovědnost provozovatelů Napsteru za porušování autorských práv svými uživateli 21 . Před tím však se soud zabýval otázkou porušování autorských práv ze strany jeho uživatelů, přičemž soud dospěl k závěru, že k porušování autorských práv uživateli Napsteru docházelo. Napster podle rozhodnutí soudu poskytoval uživatelům podporu tím, že jim zjednodušil hledání a stahování chráněných souborů. 22 K tomuto rozhodnutí přispělo i to, že společnosti plynuly z provozu sítě určité zisky – příjmy z reklamy 23 (i když nepřímé) a měla možnost kontrolovat soubory, resp. měl kontrolu nad poskytovanými výsledky vyhledávání dat sdílených uživateli, a mohl také zakázat přístup ke službě uživatelům, kteří porušují zákon. V případě Napsteru bylo argumentováno jeho schopností kontrolovat alespoň názvy souborů, která nebyla použita v největší možné míře. V případě Napsteru byly u provozovatele této služby soudem shledány tyto dva druhy soukromoprávní odpovědnosti 24 - spoluodpovědnost (contributory copyright liability) a zástupná odpovědnost (vicarious copyright liability). Spoluodpovědnost 25 vzniká tomu, kdo si je vědom toho, že určité jednání porušuje zákon, a tato osoba k takovému jednání podněcuje, podporuje nebo jej vyvolává. Spoluodpovědnost tedy zahrnuje tyto prvky: - existence přímého porušení (uživateli Napsteru, protože distribuovali a reprodukovali kopírovanou hudbu bez autorizace), - vědomí o existenci tohoto přímého porušení (Napster věděl o těchto nezákonných aktivitách uživatelů systému) 20 A and M Records, Inc. vs. Napster, Inc., 239 F.3d 1004 (9th Cir. 2001). Napster se bránil prostřednictvím tzv. Betamax Defence – argumentu, podle kterého není výrobce zařízení (původně šlo o Sony, výrobce videorekordérů) odpovědný za porušování autorského práva jeho uživateli, pokud je toto zařízení způsobilé užití, které neporušuje právo. Tato obrana je tradičním argumentem tvůrců peer – to – peer software a protokolů i obecně tvůrců počítačových programů. Dále viz www.itpravo.cz. 22 Čermák, J.: Internet a autorské právo. 2 aktualizované a rozšířené vydání. Praha: Linde, 2003, s. 104. 23 Samotné vyhledávání souborů bylo bezplatné. 24 Fred von Lohman: IAAL*: What Peer-to-Peer Developers Need to Know about Copyright Law. http.//w2.eff.org/IP/P2P/p2p_copyright_wp.php; http://itpravo.cz - Topka, P.: Napster, Kazaa, Grokster - významné spory ohledně Peer-to-peer sítí v zahraničí. 25 Contributory liability/infringement (viz pozn. č. 24). 21 13 - materiální podmínka - hmotné přispění k tomuto porušení (Napster poskytl prostor, software a technické zařízení svým uživatelům) Zástupná odpovědnost 26 je odvozena z odpovědnosti zaměstnavatele za své zaměstnance a uplatňuje se v případech, kdy má subjekt právo a možnost dohlížet na jednání porušovatele a má také z tohoto jednání finanční prospěch. Zástupná odpovědnost zahrnuje tyto prvky: - existence přímého porušení, - právo a možnost kontroly nad protiprávním jednáním, 27 - přímý finanční prospěch z jednání porušovatele. 3. 2. Spor Buma/Stemra 28 vs. KaZaa 29 odpovědnost tvůrců software, který s protokolem pracuje (provozovatelů sítě) Zástupci společnosti KaZaa argumentovali tím, že nemohou bránit uživatelům svého software ve sdílení nahrávek chráněných autorským právem, protože na rozdíl od Napsteru pracuje KaZaa na bázi čisté technologie peer – to – peer, tedy bez potřeby centrálního serveru. Odvolací soud na jaře roku 2002 rozhodnutí ve věci KaZaa zrušil a konstatoval, že majitelé KaZaa nebyli odpovědni za jednání uživatelů software. 30 3. 3. Spor ve věci MGM vs. Grokster a StreamCast 31 z roku 2005 nepřímá odpovědnost tvůrců programů Morpheus, Kazaa a Grokster za porušování autorských práv jeho uživateli Na rozdíl od případu Napster, software byl decentralizován, tzn. byl stažen a nainstalován uživateli. Tvůrci tohoto software neměli žádnou možnost monitorovat nebo kontrolovat, k čemu byl program použit, a nebyl vytvořen ani žádný centrální seznam nebo samozaváděcí servery. Nejvyšší soud USA rozhodl ve prospěch majitelů autorských práv a práv souvisejících. Z rozhodnutí soudu vyplývá, že osoba – výrobce softwaru, která 26 Vicarious lialbility (viz pozn. č. 24). Napster měl na svých stránkách varování, že si vyhrazuje právo vyloučit ze systému na základě vlastního uvážení kohokoliv, kdo např. porušuje platné zákony. Z toho soud vyvodil, že Napster měl možnost vykonávat (a také možná vykonával) kontrolu nad systémem. Předmětem kontroly sice nemohl být obsah souborů, ale mohly být kontrolovány alespoň jejich názvy (viz dále Čermák, J. Internet a autorské právo. 2 aktualizované a rozšířené vydání. Praha: Linde, 2003, s. 105). 28 Buma/Stemra – nizozemský kolektivní správce autorských práv. 29 KaZaa vytvořila komunikační program pro sdílení souborů v peer – to – peer síti, založený na technologii FastTrack. 30 Buma/Sterma vs. Kazaa 1370/01SKG (28. 3. 2002). 31 Grokster Ltd. – výrobce software pro sdílení souborů „Grokster“, společnost zanikla následkem soudního rozhodnutí (viz shora). 27 14 rozšiřuje prostředky umožňující porušování autorských práv (jako je například P2P software), je odpovědna za následné porušování autorských práv třetími osobami, tj. těmi, kdo software užívají. 32 P2P provozovatelé jsou odpovědní za nelegální aktivity odehrávající se na jejich webových stránkách. Vždy však musí být tvůrci programu umožňujícího sdílení prokázán úmysl porušovat autorská práva. Toto rozhodnutí je pozoruhodné také tím, že u předchozích žalob proti výrobcům P2P sítí braly soudy též v úvahu to, že výrobci software nemají žádné informace o aktuálním porušování autorských práv, neboť nemonitorují chování uživatelů a kromě poskytnutí softwaru nic jiného nečiní. 33 Dále i tím, že byl odmítnut argument Betamax Defence, který doposud zprošťoval tvůrce počítačových programů a technologií odpovědnosti za protiprávní jednání uživatelů jejich produktů. V případu Grokster (viz výše) byl definován třetí typ nepřímé odpovědnosti – odpovědnost za podněcování (liability by inducement). Soud shledal podněcování uživatelů k protiprávním jednáním v tom, že provozovatel Grokster neprovedl žádná preventivní opatření, aby k porušování práva nedocházelo. Podle soudu ten, kdo rozšiřuje zařízení s cílem propagovat jeho užívání směřující k porušování autorských práv buď výslovným projevem nebo jinými souhlasnými kroky podniknutými k podpoře porušování autorských práv, je odpovědný za výsledné porušení práva třetí osobou. Tento typ odpovědnosti zahrnuje tyto prvky: - existence přímého porušení práva, - souhlasné jednání subjektu podněcující k porušování práva, - úmysl dosáhnout porušení autorského práva. Soudní řízení civilní byla vedena proti autorům nebo provozovatelům služeb založených na P2P sítích Uplatňování tzv. druhotné/nepřímé odpovědnosti těchto subjektů Tvůrce samotných protokolů 34 (např. Gnutella), na kterých pak P2P sítě pracují, nebude možné činit odpovědné (resp. spoluodpovědné) za porušení autorského zákona ze strany koncových uživatelů, z důvodu absence příčinné souvislosti mezi vytvořením protokolu (systému) a jeho následným použitím v rámci P2P sítě (která pak může sloužit k neoprávněnému sdílení souborů), s porušováním autorského práva koncovými uživateli této sítě 32 Ve smyslu této nové doktríny nařídil Nejvyšší soud soudu nižší instance změnit své rozhodnutí z roku 2001. V rozhodnutí v roce 2001 a rozhodnutí odvolacího soudu z roku 2004 se výrobci softwaru úspěšně bránili odvoláním na rozhodnutí v kauze Sony (Betamax) vs. Universal City Studio z roku 1984. Podle něj výrobci videorekordérů nejsou odpovědni za případné použití, které porušuje autorská práva, jelikož videorekordéry jsou užívány primárně k přehrávání. U předchozích žalob proti výrobcům P2P sítí braly soudy též v úvahu to, že výrobci software nemají žádné informace o aktuálním porušování autorských práv, neboť nemonitorují chování uživatelů a kromě poskytnutí software nic jiného ani nečiní. Viz dále www.itpravo.cz., dále i Fred von Lohman: IAAL*: What Peer-to-Peer Developers Need to Know about Copyright Law. http.//w2.eff.org/IP/P2P/p2p_copyright_wp.php. 33 Viz www. itpravo.cz. 34 Např. tvůrce určitého standardu jako např. protokol TCP/IP pro zasílání dat po Internetu. 15 Provozovatele P2P sítě (tj. poskytovatelé centrálních indexů u P2P systémů typu Napster nebo tvůrců programů pro správu decentralizované sítě typu Gnutella 35 ) se může týkat jen otázka tzv. nepřímé (sekundární, odvozené) odpovědnosti (spoluodpovědnosti). Tyto subjekty je možné teoreticky činit spoluodpovědné (tedy nepřímo odpovědné) za primární porušení zákonných norem ze strany svých uživatelů (u nichž je dovozována přímá odpovědnost). Samozřejmě, že v případě systému s centralizovaným vyhledáváním je případná spoluodpovědnost jednodušeji dovoditelná než u decentralizovaných P2P systémů. 4. Zpřístupnění díla (sdělování díla veřejnosti) prostřednictvím internetu Sdílením se rozumí zpřístupnění nebo nabídnutí určité informace, která se nachází v paměti počítače, nebo části výpočetního výkonu ostatním účastníkům. Ve vztahu k sítí P2P půjde o umožnění přístupu ostatním uživatelům některé z výměnných sítí k datům nacházejícím se v paměti počítače některého z těchto účastníků. Podle použitého zprostředkovaný. protokolu může být tento přístup přímý nebo 4. 1. K otázce, jak právně kvalifikovat zpřístupnění díla prostřednictvím internetu Z technického hlediska jde o nahrání dat, která představují daný materiál na pevný disk počítače (uploading), který slouží jako server. Data takto uložená jsou pak přístupná jakékoliv osobě (nebo alespoň určité skupině osob, majícím přístupová práva na daný server, pokud je přístup omezen například heslem), která má k tomu potřebné technické vybavení. Tím je zjednodušeně řečeno počítač, které je jakýmkoliv způsobem (vytáčením připojením a modemem, pevnou linkou, mikrovlnou atp.) napojen do sítě internet. 36 Předpoklady pro zpřístupnění díla prostřednictvím internetu jsou: počítač (sloužící jako server), nahrání dat do tohoto počítače (upload) a jejich zpřístupnění na internetu. 4. 2. K povaze užití díla Způsoby užití díla jsou uvedeny v ustanovení § 12 AutZ Právo dílo užít § 12 35 36 Např. Kazaa, Morpheus, Grokster. Čermák, J.: Internet a autorské právo. 2 aktualizované a rozšířené vydání. Linde Praha, 2003, s. 31. 16 (1) Autor má právo své dílo užít v původní nebo jiným zpracované či jinak změněné podobě, samostatně nebo v souboru anebo ve spojení s jiným dílem či prvky a udělit jiné osobě smlouvou oprávnění k výkonu tohoto práva; jiná osoba může dílo užít bez udělení takového oprávnění pouze v případech stanovených tímto zákonem. (2) Poskytnutím oprávnění podle odstavce 1 právo autorovi nezaniká; autorovi vzniká pouze povinnost strpět zásah do práva dílo užít jinou osobou v rozsahu vyplývajícím ze smlouvy. (3) Autor má právo požadovat na vlastníku věci, jejímž prostřednictvím je dílo vyjádřeno, aby mu ji zpřístupnil, pokud je toho třeba k výkonu práv autorských podle tohoto zákona. Toto právo nelze uplatnit v rozporu s oprávněnými zájmy vlastníka; vlastník není povinen autorovi takovou věc vydat, je však povinen na žádost a náklady autora zhotovit fotografii nebo jinou rozmnoženinu díla a odevzdat ji autorovi. (4) Právem dílo užít je a) právo na rozmnožování díla (§ 13), b) právo na rozšiřování originálu nebo rozmnoženiny díla (§ 14), c) právo na pronájem originálu nebo rozmnoženiny díla (§ 15), d) právo na půjčování originálu nebo rozmnoženiny díla (§ 16), e) právo na vystavování originálu nebo rozmnoženiny díla (§ 17), f) právo na sdělování díla veřejnosti (§ 18), zejména 1. právo na provozování díla živě nebo ze záznamu a právo na přenos provozování díla (§ 19 a 20), 2. právo na vysílání díla rozhlasem či televizí (§ 21), 3. právo na přenos rozhlasového či televizního vysílání díla (§ 22), 4. právo na provozování rozhlasového či televizního vysílání díla (§ 23). (5) Způsoby užití díla vyplývající z odstavce 4 se pro účely tohoto zákona vymezují v ustanoveních § 13 až 23. Dílo lze užít i jiným způsobem než způsoby uvedenými v odstavci 4. Ustanovení § 13 (1) Rozmnožováním díla se rozumí zhotovování dočasných nebo trvalých, přímých nebo nepřímých rozmnoženin díla nebo jeho části, a to jakýmikoli prostředky a v jakékoli formě. (2) Dílo se rozmnožuje zejména ve formě rozmnoženiny tiskové, fotografické, zvukové, obrazové nebo zvukově obrazové, stavbou architektonického díla nebo ve formě jiné trojrozměrné rozmnoženiny anebo ve formě elektronické zahrnující vyjádření analogové i digitální. Ustanovení § 18 (1) Sdělováním díla veřejnosti se rozumí zpřístupňování díla v nehmotné podobě, živě nebo ze záznamu, po drátě nebo bezdrátově. 17 (2) Sdělováním díla veřejnosti podle odstavce 1 je také zpřístupňování díla veřejnosti způsobem, že kdokoli může mít k němu přístup na místě a v čase podle své vlastní volby zejména počítačovou nebo obdobnou sítí. (3) Sdělováním díla veřejnosti není pouhé provozování zařízení umožňujícího nebo zajišťujícího takové sdělování. (4) Sdělováním díla veřejnosti podle odstavců 1 a 2 nedochází k vyčerpání práva autora na sdělování díla veřejnosti. 4. 3. Ze soudních rozhodnutí K ustanovení § 13 AutZ Usnesení NS ČR ze dne 3. 9. 2008, sp. zn. 5 Tdo 1056/2008 § 152 tr. zák., § 152 odst. 1, 2 písm. b) tr. zák. rozmnoženina díla; užívání díla trestný čin spáchán ve značném rozsahu • Z ustanovení § 13 odst. 2 AutZ nevyplývá, že by snad rozmnoženina díla musela mít určitou kvalitu, a proto podle názoru Nejvyššího soudu je proto nutné považovat každou rozmnoženinu díla, která byla zhotovena v rozporu s autorským právem a lze ji současně smyslově vnímat, za nelegální rozmnoženinu, a tedy i za zásah do chráněných práv ve smyslu § 152 odst. 1 tr. zák., třebaže taková rozmnoženina vykazuje určitou technickou nedokonalost. Ostatně i pořízení a případné šíření nekvalitní rozmnoženiny díla může v některých případech znamenat užívání díla způsobem snižujícím jeho hodnotu, což zakazuje ustanovení § 11 odst. 3 věta druhá AutZ. K ustanovení § 18 AutZ Nález ÚS ČR ze dne 12. 10. 2006, sp. zn. I. ÚS 69/06 K ustanovení § 18 AutZ princip subsidiarity trestní represe stupeň nebezpečnosti činu pro společnost postavení kolektivních správců autorských práv v trestním řízení • Pokud má ustanovení § 18 AutZ sloužit jako podklad pro apriorní trestněprávní postih a vyplnit dispozici blanketní normy § 152 tr. zák., musí být natolik přesné a ve svých důsledcích předvídatelné, aby bylo dostatečným vodítkem pro chování svých adresátů. K ustanovení § 18 odst. 3 AutZ Nález ÚS ČR ze dne 12. 10. 2006, sp. zn. I. ÚS 69/06 18 K námitce stěžovatele, že pouhým spuštěním televizního nebo rozhlasového přijímače vysílajícího program naladěné stanice ke sdělování díla veřejnosti nedochází, 37 Ústavní soud uvedl, že při izolovaném pohledu na odst. 3 § 18 AutZ je možno do jisté míry přisvědčit stěžovatelovu názoru, že provozování rozhlasového a televizního přijímače v restauraci není sdělováním díla veřejnosti a tedy za něj nemusí být odváděny poplatky kolektivním správcům autorských práv. Podobný názor zaujal ve svém prvním rozhodnutí i krajský soud, a to že v projednávaném případě nešlo o „sdělování díla veřejnosti“ ve smyslu § 18 odst. 1 a odst. 2 AutZ. Ústavní soud však dodává, že takováto interpretace by byla mechanická, prováděná bez uvážení kontextu, smyslu a účelu autorského zákona. V projednávaném případě docházelo k nakládání s autorsky chráněným dílem patrně za účelem zvýšení návštěvnosti a tím i podnikatelského zisku. Je proto logické, že za takovéto využití díla přísluší odměna, protože s autorstvím díla jsou spojena majetková práva. Zákon sice připouští jejich různou limitaci, např. při užití pro osobní potřebu, citace, zpravodajství, apod. (srovnej § 29 AutZ a následující), tyto výjimky na daný případ nedopadají. Přitom, jak již Ústavní soud v minulosti vyjádřil, nabízí-li se jak výklad zákona, který vede k popření smyslu zákonné úpravy, tak výklad, který vede k naplnění tohoto smyslu, je racionální a ústavně žádoucí, aby obecná justice zvolila výklad druhý. Takovýmto postupem nijak nezasahuje do výlučné kompetence zákonodárce, ale naopak, v souladu s použitím principu objektivního teleologického výkladu, naplňuje účel zákona a presumovanou vůli racionálního zákonodárce. • Ústavní soud je toho názoru, že ustanovení § 18 odst. 3 AutZ dopadá na situace, kdy je sice provozováno zařízení technicky způsobilé ke sdělování díla veřejnosti, avšak k samotnému zpřístupňování díla nedochází, nebo sice dochází, avšak až skrze další osobu, na které je tíže splnění povinností vyplývajících z užití autorsky chráněných děl. Tím je zodpovězena i stěžovatelem vznesená otázka, jaký by mohl být jiný smysl ustanovení § 18 odst. 3 AutZ, než že pouhým puštěním rozhlasového či televizního přijímače vysílajícího program naladěné stanice nedochází ke sdělování díla veřejnosti. Vykls č. 14/2002 Výkladové stanovisko Nejvyššího státního zastupitelství č. 14/2002 Sb. v. s. NSZ k pojmu pouhé provozování podle § 18 odst. 3 uvádí: • „pouhé provozování“ je třeba vykládat tak, že jde o provozování tohoto zařízení nikoli pro současné šíření televizního vysílání pro veřejnost, které by zabezpečoval subjekt provozující tato zařízení takříkajíc na vlastní účet a pod svým jménem, ale že jde o provozování tohoto zařízení pro jiného, kdo pak samozřejmě nese odpovědnost i za to, že jím šířené televizní vysílání je plně v souladu s autorským zákonem. Jinak řečeno „pouhé provozování" vlastně znamená poskytování služby formou technického zabezpečení (pomocí uvedeného technického zařízení) jinému, jenž využívá podstaty uvedeného zařízení pro svoji činnost spočívající v šíření televizního vysílání (v podobě sdělování díla veřejnosti 37 V projednávané věci stěžovatel po určitou dobu pracoval jako provozovatel sportovního baru, ve kterém pouštěl televizi, zejména sportovní pořady a přenosy, a jako kulisu též radil. Rozhodl se neplatit poplatky autorským svazům, neboť dospěl k závěru, že jsou neoprávněné a v rozporu s dobrými mravy. K tomu jej vedlo zejména znění ustanovení § 18 odst. 3 AutZ. 19 ve smyslu odst. 1 a 2 cit. ustanovení). Tento pojem však může být chápán i tak, že zařízení způsobilé ke sdělování vysílání veřejnosti je využíváno způsobem, který za sdělování vysílání veřejnosti považovat nelze. Rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 24. 1. 2007, čj. 1 As 36/2006-75 Autorský zákon: provozování rozhlasového a televizního vysílání díla • Zpřístupněním díla vysílaného rozhlasem nebo televizí (§ 23 AutZ) je poskytnutí signálu televizního či rozhlasového vysílání, čímž je umožněn přístup veřejnosti k dílu. Je přitom nerozhodné, zda tak sekundární uživatel činí v souvislosti s poskytováním určitých služeb nebo bez tohoto kontextu; podstatná je skutečnost, že dílo je zpřístupňováno třetím osobám pro jejich osobní potřebu, nikoli pro osobní potřebu toho, kdo dílo zpřístupňuje. Z odůvodnění: žalobkyně uplatnila námitku, že ze strany provozovatele služeb nemůže jít o „provozování díla“ umístěním technicky způsobilých přístrojů do prostor, ve kterých jsou poskytovány určité služby. Rovněž namítala, že na daný případ je potřeba analogicky aplikovat novelu § 23 AutZ, provedenou zákonem č. 81/2005 Sb., podle níž „za provozování rozhlasového a televizního vysílání se podle § 18 odst. 3 nepovažuje zpřístupňování díla pomocí přístrojů technicky způsobilých k příjmu rozhlasového a televizního vysílání ubytovaným v rámci poskytování služeb spojených s ubytováním, jsou-li tyto přístroje umístěny v prostorách určených k soukromému užívání ubytovanými osobami“, protože pojmově není žádný rozdíl mezi přístroji umístěnými v prostorách určených k soukromému užívání ubytovanými osobami a přístroji umístěnými v restauračních zařízeních. NSS uvedl, že provozování rozhlasového či televizního vysílání díla ve smyslu § 23 AutZ není nijak podmíněno udělením oprávnění k provozování takového vysílání podle zákona č. 231/2001 Sb., naopak podmínkou vzniku tohoto práva je buď autorství, nebo uzavření licenční smlouvy s autorem díla (-). Námitku stěžovatelky, že umísťování rozhlasových nebo televizních přijímačů provozovatelem služeb do prostor, jako je například restaurace, není „provozováním díla, resp. rozhlasového či televizního vysílání“, je tedy třeba posuzovat výhradně z hlediska autorského zákona. Způsob užití díla podle ustanovení § 23 AutZ upravuje případ sekundárního užití díla, kdy osoba, která je na základě licenční smlouvy oprávněna dílo tímto způsobem užívat (nebo i sám autor) jako sekundární uživatel zpřístupní dílo vysílané rozhlasem či televizí pomocí přístroje technicky způsobilého k příjmu rozhlasového či televizního vysílání veřejnosti. Primárním užitím díla je vysílání tohoto díla rozhlasem nebo televizí ve smyslu § 21 AutZ, případně přenos vysílání ve smyslu § 22 tohoto zákona. Osoby, jimž je vysílání díla zpřístupňováno, nejsou uživateli díla ve smyslu autorského zákona. Ke zpřístupnění díla vysílaného rozhlasem nebo televizí nedochází samotným umístěním technicky způsobilého přístroje do prostor určených k poskytování určitých služeb, jeho připojením k elektrické síti apod. Tento výkladový závěr lze opřít o rozsudek Soudního dvora Evropských společenství ze dne 7. prosince 2006, SGAE, C-306/05, dosud nezveřejněný ve Sbírce rozhodnutí, bod 45, a v něm citovaný bod 27 odůvodnění směrnice Evropského parlamentu a Rady 2001/29/ES ze dne 22. května 2001 o harmonizaci určitých aspektů autorského práva a práv s ním souvisejících v informační společnosti, v němž se uvádí, že „pouhé poskytnutí fyzického zařízení pro umožnění nebo uskutečnění sdělování není samo o sobě sdělováním ve smyslu (uvedené) směrnice“. Tyto skutečnosti ani nepřesahují pojem provozování technicky způsobilého přístroje ve smyslu § 18 odst. 3 autorského zákona. Nicméně, jak je dále uvedeno v bodě 47 výše uvedeného rozsudku SGAE, „poskytování signálu hotelovým zařízením prostřednictvím televizních přijímačů klientům ubytovaným v pokojích představuje, nezávisle na užívané technice přenosu signálu, sdělování ve smyslu čl. 3 odst. 1 této směrnice“. Zpřístupněním díla vysílaného rozhlasem nebo televizí je tedy teprve poskytnutí signálu televizního či rozhlasového vysílání, čímž je umožněn přístup veřejnosti k dílu (srov. bod 43 výše uvedeného rozsudku SGAE). Je přitom nerozhodné, zda tak sekundární uživatel činí v souvislosti s poskytováním určitých služeb nebo bez tohoto 20 kontextu; podstatná je skutečnost, že dílo je zpřístupňováno třetím osobám pro jejich osobní potřebu, nikoli pro osobní potřebu toho, kdo dílo zpřístupňuje (srov. bod 41 výše uvedeného rozsudku SGAE). 4. 4. Zpřístupnění díla prostřednictvím internetu Zpřístupnění díla prostřednictvím internetu (nahrání dat na server) splňuje znaky: - rozmnožování díla (§ 12 odst. 4 písm. a), § 13 AutZ) a - sdělování díla veřejnosti (§ 12 odst. 4 písm. f), § 18 AutZ) • • Rozmnožování je jediným způsobem užití (ve smyslu autorskoprávním), jehož předpokladem není zpřístupnění díla jinému. To znamená, že i pouhé pořízení rozmnoženiny díla pro jinou než osobní potřebu fyzické osoby mimo rámec jejího podnikání či jiné hospodářské činnosti (viz § 30 AutZ) je i bez zpřístupnění těchto rozmnoženin díla jinému užitím díla ve smyslu § 12 AutZ. Rozmnožování je předpokladem pro jakékoli zpřístupňování díla (tak i zpřístupňování pro osobní potřebu) včetně zpřístupňování díla veřejnosti ve smyslu všech členů veřejnosti. • Zpřístupnění díla prostřednictvím internetu je třeba považovat za sdělování díla veřejnosti. Jedná se o zpřístupnění díla v nehmotné podobě zpravidla po drátě, a to způsobem, že „kdokoli může mít k němu přístup na místě a v čase podle své vlastní volby zejména počítačovou nebo obdobnou sítí“. • Pojem „kdokoli“ je třeba vykládat v souladu s čl. 3 Směrnice 2001/29/ES harmonizaci určitých aspektů autorského práva a práv s ním souvisejících v informační společnosti (dále jen „směrnice“) tak, že se jedná o jednotlivce ze strany veřejnosti 38 . Autorský zákon ani mezinárodní či evropské právo pojem veřejnosti ve smyslu autorskoprávním nijak nedefinuje. • Směrnice obsahuje náznaky, že pojem veřejnost má být pro účel směrnice vykládán široce. Pro účely autorskoprávní lze zejména využít ustanovení § 3 písm. f) tiskového zákona 39 , který vymezuje veřejnost jako předem individuálně • 38 Článek 3 odst. 1 Směrnice 2001/29/ES stanoví, že členské státy poskytnou autorům výlučné právo udělit svolení nebo zakázat jakékoliv sdělení jejich děl veřejnosti po drátě nebo bezdrátově včetně zpřístupnění jejich děl veřejnosti takovým způsobem, že každý jednotlivec ze strany veřejnosti má k těmto dílům přístup z místa a v době, které si zvolí. 39 Podle § 3 písm. f) zákona č. 46/2000 Sb., o právech a povinnostech při vydávání periodického tisku a o změně některých dalších zákonů (tiskový zákon) se rozumí veřejným šířením periodického tisku jeho zpřístupnění předem individuálně neurčenému okruhu osob nebo i osob takto určených, pokud 21 neurčený okruh osob nebo i osob takto určených, pokud překračují okruh členů rodiny vydavatele - fyzické osoby, a s ní spjatého okruhu osobních přátel. Veřejností může být v konkrétním případě i jedna fyzická osoba, která nepatří do shora uvedeného okruhu osob (member of the public). 40 Pojem veřejnosti podle autorského zákona je tak odlišný od obecného pojmu veřejnosti, jde o veřejnost nad rámec osobního soukromí. 41 • • • • • Přístup k dílu „v místě a čase podle individuální volby“ je vykládán v souladu s evropských právem, které aplikuje rozšiřující výklad tohoto pojmu. Zahrnuje tak i případy, kdy je dílo zpřístupňováno právě prostřednictvím sítě internet. Sdělováním veřejnosti je tak i zpřístupňování prostřednictvím sítě internet za předpokladu, že do této sítě má přístup veřejnost, resp. jednotlivec ze strany veřejnosti. I v případě interaktivních služeb na požádání (on demand) jde podle směrnice o uvedený způsob užití, ačkoliv v uvedeném případě nemá faktický přístup k dílu kdokoli, nýbrž osoba individuálně určená. Vzhledem k povaze tohoto zpřístupnění pak ve většině případů půjde rovněž o rozmnožování díla. Při zpřístupňování díla veřejnosti prostřednictvím internetu dochází k opakovanému rozmnožování díla. V nauce i praxi se má za to, že ke zpřístupnění díla veřejnosti dochází v okamžiku, kdy jsou data nahrána do paměti počítače, z něhož se zpřístupňuje - server (upload). Při zpřístupnění díla veřejnosti prostřednictvím internetu existuje rozmnoženina na počítači, z něhož se zpřístupňuje - serveru, další rozmnoženina je vytvořena v počítači koncového uživatele, aby si mohl díle prohlédnout, poslechnout - tj. při stahování díla - download. Kromě toho se vytváří v přenosovém systému množství rozmnoženin, které vznikají bez toho, aniž by ten, kdo zpřístupňuje, nebo ten, komu je zpřístupňováno, toto mohl jakkoli ovlivnit. Zpřístupnění díla prostřednictvím internetu (nahrání dat na server) splňuje znaky rozmnožování díla a je třeba jej považovat za sdělování díla veřejnosti Rozmnožování díla i sdělování díla veřejnosti jsou způsoby užití díla ve smyslu § 12 AutZ Ustanovení § 18 AutZ o sdělování díla veřejnosti pak již ve své podstatě zahrnuje i rozmnožování díla; při zpřístupnění díla prostřednictvím internetu dochází pouze k jednomu aktu užití díla - sdělování díla veřejnosti překračují okruh členů rodiny vydavatele, který je fyzickou osobou, a s ním spjatého okruhu osobních přátel. 40 Osoba individuálně určená, která je ve vztahu k tomu, kdo jí takto dílo zpřístupňuje, veřejností. 41 Kříž, J., Holcová, I., Kordač, J., Křesťanová, V.: Autorský zákon. Komentář a předpisy související. 2. aktualizované vydání, Linde Praha 2005, s. 96. 22 Autor díla má právo rozhodnout o zveřejnění svého díla, právo své dílo užít, případně udělit jiné osobě smlouvou oprávnění k výkonu tohoto práva. Ke zpřístupnění díla prostřednictvím internetu je třeba souhlasu autora (souhlasu autora je třeba jak k právu dílo sdělovat veřejnosti, tak také k právu dílo rozmnožovat) Bez souhlasu autora je zakázáno autorské dílo dále sdělovat veřejnosti či rozmnožovat Tzv. volná díla je oprávněn bez výslovného souhlasu autora užít kdokoliv a jakýmkoliv způsobem, tedy i zpřístupněním prostřednictvím internetu Výjimky a omezení autorského práva však lze podle § 29 AutZ užít jedině ve zvláštních případech stanovených zákonem, a pouze tehdy, jestliže takové užití není v rozporu s běžným způsobem užití díla a ani jím nejsou dotčeny oprávněné zájmy autora Zpřístupňování kopií děl (např. jejich uploadování, nabízení ke stažení, výměna) do práva na pořizování kopií (rozmnoženin) pro vlastní potřebu nespadá 5. Stahování díla z internetu (downloading) Stahování (downloading) je získání dat umístěných na jiném počítači nejčastěji prostřednictvím internetu. Výsledkem je kopie dat v počítači uživatele. 42 5. 1. K otázce, jak právně kvalifikovat zpřístupnění díla prostřednictvím internetu Blíže viz bod 4.1. 5. 2. K povaze užití díla Jde o akt užití díla ve smyslu § 12 AutZ. Stahování dat z internetu je třeba pokládat za rozmnožování díla ve smyslu § 13 AutZ. Při stažení dat z internetu dochází k vytvoření jejich kopie (originál zůstane na serveru). Kopie je třeba považovat za rozmnoženiny ve smyslu § 13 AutZ, neboť autorský zákon považuje za dílo i dílo vyjádřené v elektronické podobě (§ 2 odst. 1 AutZ) a za rozmnoženinu považuje i elektronickou kopii (viz § 13 odst. 2 AutZ). České právo (na rozdíl např. od anglického práva) 43 považuje zhotovování rozmnoženiny čistě pro svou osobní potřebu za tzv. „volné užití díla“, které nepodléhá souhlasu autora (§ 30 AutZ). Za osobní potřebu lze považovat výlučně užití pro potřebu fyzické osoby. Jde o omezení autorského práva, resp. práva 42 Stahování dat v minulosti bylo možné pouze ze serverů, na nichž byla poskytovaná data umístěna. Jednání spočívající ve stažení díla, by bylo neoprávněným užitím díla podle anglického práva, neboť anglické právo nepovoluje pořizování kopií (rozmnoženin) pro vlastní potřebu. 43 23 autora rozhodovat o užití svého díla, z níž jsou vyjmuty pouze počítačové programy, elektronické databáze a užití architektonického díla stavbou. Uvedený způsob užití díla podléhá dalším omezením (srov. zejména § 29 AutZ). Podle Komentáře k autorskému zákonu 44 je dokonce uživatel oprávněn pořídit rozmnoženinu této rozmnoženiny (např. vypálit film na DVD), pokud to bude pro jeho osobní potřebu a bude stále splňovat podmínky tzv. tříkrokového testu v § 29 odst. 1 AutZ. Žádná z těchto rozmnoženin nesmí být zpřístupňována veřejnosti počítačovou sítí ve smyslu § 18 odst. 2 AutZ. § 30 Volná užití (1) Za užití díla podle tohoto zákona se nepovažuje užití pro osobní potřebu fyzické osoby, jehož účelem není dosažení přímého nebo nepřímého hospodářského nebo obchodního prospěchu, nestanoví-li tento zákon jinak. (2) Do práva autorského tak nezasahuje ten, kdo pro svou osobní potřebu zhotoví záznam, rozmnoženinu nebo napodobeninu díla. Tato výjimka se vztahuje pouze na zveřejněné dílo (§ 29 odst. 2 AutZ). 45 Podle Komentáře k autorskému zákonu 46 ustanovení § 30 AutZ nezakládá nikomu subjektivní právo na pořízení rozmnoženiny, pouze stanoví podmínky, za nichž je dané jednání vyjmuto z režimu autorského práva. Při pořizování rozmnoženiny díla pro osobní potřebu tedy nelze obcházet účinné technické prostředky ochrany práv ve smyslu § 43 odst. 3 AutZ. Stahování dat z internetu je třeba pokládat za rozmnožování díla ve smyslu § 13 AutZ Významným omezením autorského práva ve vztahu k rozmnožování díla je institut „volného užití“, který je zakotven v § 30 AutZ Rozmnožování autorského díla pro osobní potřebu rozmnožovatele 47 koncového uživatele stahujícího data z internetu - nepodléhá souhlasu autora, s výjimkou pořizování rozmnoženin počítačového programu, elektronické databáze a zhotovení rozmnoženiny či napodobeniny architektonického díla stavbou 48 44 Telec, I., Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 347. Kdy se považuje dílo za zveřejněné, je uvedeno v § 4 AutZ. 46 Telec, I., Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 348. 47 Pojem pro „osobní potřebu“ je někdy vykládán široce a pod tento pojem je někdy zahrnuto i pro vnitřní potřebu právnické osoby (např. Telec, I.: Autorský zákon - komentář. 1 vydání, C. H. BECK, Praha 1997. Na straně druhé Informační směrnice uvádí v této souvislosti pojem „natural person“ fyzická osoba. Dále by mělo jít jen o jednu rozmnoženinu, tedy o jednu kopii souboru. 48 K tomuto aktu užití díla (rozmnožování) je třeba získat souhlas autora nebo vykonavatele jeho majetkových práv. 45 24 Za osobní potřebu lze považovat výlučně užití pro potřebu fyzické osoby 5. 3. Ze soudních rozhodnutí Usnesení NS ČR ze dne 3. 9. 2008, sp. zn. 5 Tdo 1056/2008 § 152 tr. zák., § 152 odst. 1, 2 písm. b) tr. zák. rozmnoženina díla; užívání díla trestný čin spáchán ve značném rozsahu • Jiná osoba odlišná od autora či osoby, které autor udělil smlouvou oprávnění k výkonu svých práv, může užít dílo bez udělení oprávnění podle § 12 odst. 1 AutZ, a to včetně jeho rozmnoženin pouze v případech stanovených autorským zákonem, tj. zejména jde-li o tzv. volné užití díla, jímž se ve smyslu § 30 odst. 1, 2 a § 30a odst. 1 AutZ rozumí užití díla pro osobní potřebu fyzické osoby, jehož účelem není dosažení přímého nebo nepřímého hospodářského nebo obchodního prospěchu, anebo zhotovení tiskové či obdobné rozmnoženiny díla pro vlastní vnitřní potřebu právnické osoby nebo podnikající fyzické osoby. • Obdobný je obsah práv výrobců zvukových záznamů podle § 76 AutZ a práv výrobců zvukově obrazových záznamů podle § 80 AutZ, ohledně nichž se použijí ustanovení týkající se ochrany práv autorů k jejich autorským dílům (§ 78 a § 82 AutZ). • Ve smyslu § 30 odst. 2 AutZ pak nezasahuje do práva autorského ten, kdo pro svou osobní potřebu zhotoví záznam, rozmnoženinu nebo napodobeninu díla. • Pojem „osobní potřeba" přitom autorský zákon výslovně nevymezuje. Jak vyplývá z dosavadní odborné literatury a soudní praxe, osobní potřebou je užití díla v soukromí uživatele, přičemž tento způsob užití díla zahrnuje i okruh osob krátkodobě či dlouhodobě pobývajících v domácnosti uživatele, přičemž takové pojetí současně vylučuje užití díla za účelem přímého či nepřímého hospodářského nebo obchodního prospěchu uživatele. • V opačném případě, tedy pokud by uživatel užíval dílo nebo jeho rozmnoženinu za účelem výdělečné činnosti nebo pořídil rozmnoženiny díla nad rámec své osobní potřeby, porušil by právo jiného na ochranu výsledků tvůrčí duševní činnosti. Pokud jde o počítačový program, z ustanovení § 30 odst. 3 autorského zákona vyplývá, že bez souhlasu autora nebo jiného vykonavatele jeho práv nelze pořídit rozmnoženinu počítačového programu ani pro osobní potřebu jeho uživatele, nejde-li o výjimky podle § 66 AutZ. Usnesení NS ČR sp. zn. 5 Tdo 234/2009 ze dne 25. 3. 2009 užití díla pro osobní potřebu k možnosti pořízení jedné či více rozmnoženin díla 25 k otázce pořízení rozmnoženiny jen rozmnoženiny z originálu díla či legálně zakoupené I. Podle § 30 odst. 1 AutZ se za užití díla podle tohoto zákona nepovažuje užití pro osobní potřebu, což však neplatí pro zhotovení rozmnoženiny počítačového programu či elektronické databáze nebo rozmnoženiny či napodobeniny díla architektonického stavbou, tedy i pořízení jedné rozmnoženiny pro osobní potřebu, což je třeba vždy považovat za vážný a neospravedlnitelný zásah do autorského práva,nejde-li současně o případ omezení rozsahu autorských práv k počítačovému programu podle § 66 AutZ. 49 II. Podle § 30 odst. 2 písm. a) AutZ do práva autorského nezasahuje ten, kdo pro svou osobní potřebu zhotoví záznam, rozmnoženinu nebo napodobeninu díla (s výjimkou rozmnoženin výslovně vyloučených v odstavci 1 § 30 AutZ), přičemž nelze souhlasit s názorem, že omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženiny díla pro osobní potřebu se vztahuje pouze na pořízení jedné rozmnoženiny z originálu díla či legálně zakoupené rozmnoženiny, jelikož nemá tento právní názor oporu ve znění autorského zákona. Nelze ho totiž dovozovat ani z legálního výrazu „zhotovit rozmnoženinu“, neboť užití jednotného čísla v právním předpise je běžnou legislativní technikou a jednalo by se o výklad „ad absurdum“, tedy o výklad nedovolený. Legislativní právní jazyk totiž hovoří zásadně v jednotném čísle, což je legislativně technickým pravidlem, z kterého nelze v tomto směru v zásadě nic vyvozovat. Je tedy věcí výkladu, jaký je v konkrétním případě přípustný počet rozmnoženin pro osobní potřebu, přičemž v tomto směru je třeba poukázat na ustanovení § 29 odst. 1 AutZ a v něm upravený tzv. tříkrokový test („three step test“) vyplývající z rozhodnutí Orgánu pro provádění dohody Světové obchodní organizace v řízení mezi Evropskými společenstvími a USA sp. zn. WTO WT/SD160/R(2000). O tomto testu lze hovořit jako o materiální podmínce bezesmluvního užití díla, a to vedle jednotlivých zákonných skutkových podstat, jež představují podmínku formální, přičemž aby konkrétní nakládání s dílem představovalo užití dovolené, je třeba, aby byly splněny obě tyto podmínky. 50 III. Ze znění ustanovení § 30 odst. 1 písm. a) AutZ nelze dovodit, že se omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženiny díla pro osobní potřebu vztahuje pouze na pořízení rozmnoženiny z originálu díla nebo z jeho legálně zakoupené kopie pořizovatelem rozmnoženiny, neboť v rámci omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženin pro osobní potřebu nestanoví toto ustanovení nic o právní povaze zdroje, ze kterého je možno rozmnoženinu díla pro osobní potřebu pořizovat. Může se tedy jednat jak o originál, tak i o rozmnoženinu díla, přičemž není bez dalšího nikterak vyloučeno, aby zdrojová rozmnoženina, ze které si zhotovitel pořídí vlastní rozmnoženinu pro osobní potřebu, byla pořízena i na 49 Srov. Kříž, J., Holcová, I,. Korda, J., Křesťanová, V. Autorský zákon. Komentář a předpisy související. 2. vydání. Praha: Linde, a.s., 2005, s. 125 až 126 a dále s. 196 až 201. 50 Srovnej Telec, I,. Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 343 až 347 a dále k tomu i s. 337 až 343. 26 základě jednání, které je v rozporu s autorským zákonem, jelikož skutečnost nemůže sama o sobě, pokud autorský zákon nestanoví jinak, změnit právní povahu aktu pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu, jež je autorským právem aprobované, což samozřejmě nemá žádný vliv na vznik autorskoprávní a případně i trestní odpovědnosti za předchozí porušení autorského práva. Ustanovení § 30 AutZ totiž ani nestanoví podmínku „oprávněného uživatele“, jak to činí autorský zákon v jiných ustanoveních, např. § 36 nebo § 66, 51 přičemž z tohoto hlediska tedy nelze při jednoznačné a pochybnosti nevzbuzující dikci zákona vztahující se k volnému užití díla argumentovat blíže nezdůvodněným „účelem“ či „duchem“ autorského zákona nebo podle názoru soudu „absurdním příkladem“, jelikož výklad zákona je totiž třeba podávat standardními metodami výkladu právních norem (zejména na základě jazykového, logického, systematického, historického, ale i teologického výkladu). V této souvislosti je však třeba zdůraznit, že i v naznačených směrech platí povinnost výkonu tohoto omezení autorského práva v souladu s výše zmíněným tříkrokovým testem. Autorsko právní důsledky pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu např. z protiprávně pořízeného zdroje je tedy třeba posuzovat vždy podle konkrétních okolností případu. Ani zde tedy nelze vycházet z paušálního výkladu o dovolenosti či zakázanosti pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu z nelegálního zdroje. Svůj význam zde tedy má především skutečnost, zda pořízení takové rozmnoženiny je v „rozporu s běžným způsobem užití díla a jsou nepřiměřeně dotčeny oprávněné zájmy autora“ ve smyslu § 29 odst. 1 AutZ. 6. K problematice zpřístupnění (sdílení) a stahování (rozmnožování) díla v rámci sítí peer -to - peer Jak již bylo výše uvedeno, můžeme rozlišovat tyto typy P2P sítí: - sdílení dat s centrálním vyhledávačem 52 (Napster) - sdílení dat s decentralizovaným vyhledáváním (Gnutella) - sdílení dat s distribuovaným anonymním ukládáním Sdílení znamená jednání, kdy uživatel zpřístupní část svého harddisku, obsahujícím na něm uložené soubory, ostatním uživatelům P2P sítě. Současně jim přitom umožňuje soubory stahovat. K provozování této činnosti musí mít uživatel P2P sítě nainstalován speciální program (P2P klient). Pomocí tohoto programu se uživatel připojuje k síti, eviduje nabídky, vyhledává požadovaný soubor a kontaktuje poptávajícího a nabízejícího. 51 Srovnej Telec, I., Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 347, 348. 52 Centrální vyhledávač působil jako centrální server. Na tomto centrálním serveru existuje jednotný index datových souborů nabízených přímo koncovými uživateli. 27 V těchto případech lze postihovat buď subjekty, které porušování autorských práv nepřímo umožňují (což se jeví velmi nejednoznačným) nebo postihovat vybrané uživatele takových sítí (např. ty, kteří sdílejí velké množství nelegálních kopií autorských děl). 6. 1. K případné odpovědnosti uživatelů P2P sítě (přímá odpovědnost) Z pohledu práva neexistuje rozdíl mezi „klasickým“ zpřístupněním díla pomocí plnohodnotných serverů nebo prostřednictvím P2P sítě. Situace A) • Pokud koncový uživatel zpřístupní ostatním uživatelům P2P systému určitá data (autorská díla) prostřednictvím svého počítače, naplňuje podstatu ustanovení § 18 AutZ o sdělování díla veřejnosti a kromě výjimek uvedených (např. volné dílo) musí mít ke svému jednání souhlas autora nebo jiné oprávněné osoby. • Jde o užití díla ve smyslu § 12 AutZ 53 a kromě zákonných výjimek musí mít ke svému jednání souhlas autora nebo jiné oprávněné osoby. Situace B) • Uživatel, který podá dotaz na vyhledání a stažení určitých dat, jedná ve smyslu § 13 AutZ, protože stažením dat dojde k jejich rozmnožení. • Toto stažení (rozmnožení) však bude podle povahy díla často kryto výjimkou uvedenou v § 30, resp. § 30 odst. 2 AutZ (volné užití díla). 54 Podle Komentáře k autorskému zákonu 55 je dokonce oprávněn pořídit rozmnoženinu této rozmnoženiny (např. vypálit film na DVD), pokud to bude pro jeho osobní potřebu a bude stále splňovat podmínky tzv. tříkrokového testu v § 29 odst. 1 AutZ. • Žádná z těchto rozmnoženin nesmí být rozšiřována, pronajímána, půjčována, vystavována, sdělována veřejnosti. Nesmí být ani sdílena na P2P síti (zpřístupňování díla veřejnosti počítačovou sítí ve smyslu § 18 odst. 2 AutZ). Situace C), D) a E) • Podle § 43 odst. 1 AutZ nesmí být obcházeny účinné technické prostředky ochrany práv (viz § 43 odst. 3 AutZ). Obejít tyto účinné technické prostředky ochrany práv je možné prostřednictvím speciálního programu „crack“, který je schopen tuto ochranu odstranit. Použití cracku je zakázáno v § 43 odst. 1, odst. 2 AutZ. 53 Právo dílo užít patří k právům majetkovým. Bez souhlasu uděleného autorem, nestanoví-li zákon jinak, nelze dílo mimo jiné rozmnožovat, rozšiřovat, pronajímat, půjčovat, vystavovat ani sdělovat veřejnosti (jde o zákonem vyjmenované formy užití). Toto právo trvá obecně po dobu života autora a 70 let po jeho smrti (§ 27 odst. 1 AutZ), poté se stane dílo tzv. volným dílem (§ 28 odst. 1 AutZ) a každý je může bez dalšího volně užít. 54 Viz Čermák, J.: Internet a autorské právo. 2 aktualizované a rozšířené vydání. Praha: Linde, 2003, s. 96 - 97. 55 Telec, I., Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 347. 28 • Technické prostředky ochrany práv tedy nelze prolamovat za účelem zhotovení rozmnoženiny pro osobní potřebu a dokonce ani za účelem užití díla na základě zákonných licencí. • Některá díla jsou chráněna i elektronickou informací o správě práv k dílu ve smyslu § 44 odst. 2 AutZ, kterou je zakázáno bez svolení autora měnit a odstraňovat (§ 44 odst. 1 písm. a) AutZ). • Zakázáno je také sdělovat veřejnosti (tj. sdílet v P2P síti) dílo s odstraněnou informací o správě práv (§ 44 odst. 1 písm. b) AutZ). D) E) Situace F) • Jak již bylo uvedeno, v případě P2P sítí se však koncový uživatel stává za určitých podmínek (pokud nabídne ke sdílení svá data) i poskytovatelem obsahu 56 (a dokonce i poskytovatelem volného prostoru) 57 . Osobní počítač takového uživatele se stává serverem a data tam uložená obsahem. • Pokud tedy P2P sítě 58 vyžadují pro zhotovení rozmnoženiny sdílení programu nebo jiného díla prostřednictvím internetu, pak je třeba takové sdílení díla, které se děje bez souhlasu autora, považovat za protiprávní zásah do autorských práv. Sporné: Na jedné straně je zastáván názor, že samotným stahováním děl z internetu nedochází k porušování zákona, není-li prováděno za jiným účelem než jen pro osobní potřebu stahujícího uživatele. Na straně druhé existuje názor, podle kterého je již samotné připojení k P2P síti a stažení MP3 nebo filmu protiprávní, neboť stahujícímu uživateli musí být zřejmá protiprávnost samotného sdílení autorského díla bez souhlasu jeho autora. Jinak řečeno - je dovozováno, že pořízení takovéto rozmnoženiny autorského díla s tím, že zde existuje vědomí o existenci protiprávnosti ze strany koncového uživatele, navozuje protiprávní stav (např. znalost stahujícího koncového uživatele o tom, že osoba, která autorské dílo poskytuje, jej poskytuje neoprávněně). Zastánci tohoto názoru dále argumentují tím, že stahování děl i pro osobní potřebu je v rozporu s ustanovením autorského zákona upravujícím volné užití díla, zejména s pravidly obsaženými v třístupňovém testu podle § 29 odst. 1 AutZ (zejména jde o porušení třetího stupně testu, kdy stahováním nelegálně poskytnutých děl automaticky 56 Majitel webové stránky - konkrétní subjekt, který vytvořil nebo si nechal vytvořit obsah své webové stránky. 57 Hosting provider umožňuje osobě nebo organizaci umístit na jeho serveru svá data, např. svou webovou stránku. 58 Tak tomu je např. u sítě DC++ (uživatel A nabízí dílo ke stažení, které od něho stahuje uživatel B), Torrenty (uživatel A stahuje to samé dílo, které stahuje i uživatel B). V obou případech jde o programy ke stahování a šíření dat. U DC++ je třeba nejprve se připojit na tzv. HUB, odkud je poté možno stáhnout data ostatních uživatelů. 29 dochází k nepřiměřenému dotčení práv autora podle § 29 odst. 1 AutZ). Je však otázkou, nakolik takové názory mají oporu v platné právní úpravě. 59 Tento metodický návod se kloní k těmto závěrům: 1. samotné užívání P2P sítí, resp. připojení se k P2P síti, nelze považovat za protiprávní; 2. stahování (rozmnožování) děl prostřednictvím P2P sítě pro osobní potřebu (užití díla pro osobní potřebu) je možné, resp. může být kryto nějakou z výjimek; 3. zhotovení rozmnoženiny pro osobní potřebu je vždy možností danou zákonem, nikoliv však nárokem uživatele vůči autorovi (vykonavateli práv); 4. jakmile však bude kopie díla dále rozmnožována nebo rozšiřována ve hmotné podobě nebo zpřístupňována prostřednictvím internetu, jde o neoprávněný zásah do práv výrobce a autora takového díla; 5. sdílení děl (sdělování díla veřejnosti) prostřednictvím P2P sítě bez souhlasu autora je však třeba považovat za protiprávní jednání; již samotné vystavení nelegální kopie filmu prostřednictvím P2P sítě je neoprávněným zásahem do majetkových práv výrobce a autora tohoto filmu, a tedy porušením autorského zákona, a to bez ohledu na to, zda si nakonec takto zpřístupněnou kopii filmu stáhne, či nikoliv; 6. ve vztahu k zhotovování rozmnoženin autorských děl pro osobní potřebu prostřednictvím P2P sítí je třeba vzít v úvahu, že některé tyto systémy (např. eDonkey, DirectConnect, BitTorrent, Kazaa apod.) 60 neumožňují zhotovení rozmnoženiny, aniž by zároveň nedocházelo k sdělování tohoto nebo jiného díla veřejnosti (tj. ke sdílení). 61 Některé P2P totiž automaticky sdílí vše, co bylo již staženo, to znamená, že uživatel nejen stahuje, ale i poskytuje kopie dalším uživatelům sítě; 7. Autorský zákon chrání i časti děl, a lze tedy dovozovat neoprávněnost i takovéhoto počínání, které spočívá ve sdílení jen části díla. Podle metodického návodu není jednání spočívající v • • připojení se k P2P síti sdílení tzv. volná díla (díla, jejichž poslední autor zemřel před více než 70 lety; díla, u nichž to dovoluje licenční smlouva) 59 Matejka, J.: Nelegální stahování z P2P sítí? Tak horké to zase není. ...... Autor konstatuje, že takový názor nemá oporu v platné právní úpravě. 60 Tyto systémy pro sdílení dat buď mají v základním nastavení po instalaci povolení sdílení staženého obsahu, nepovolují vypnutí sdílení dat nebo po jeho vypnutí omezí např. rychlost stahování, přístup k datům (viz http://idoc.vsb.cz/cit/tuonet/pravidla/az_p2p/). 61 Např. u systému DC++ uživatel A stahuje dílo, které mu nabízí uživatel B, u torrentů uživatel A stahuje to stejné dílo jako uživatel B, který právě toto dílo stahuje. 30 • stahování pro osobní potřebu jakéhokoli díla (kromě děl uvedených v § 30 odst. 3 AutZ - tj. počítačové programy či elektronické databáze v rozporu se zákonem Jednání spočívající ve • • • • sdílení (nabízení ke stažení) chráněných autorských děl (tj. děl, kterým dosud nevypršela doba ochrany) stahování počítačových programů či elektronických databází stahování nástrojů k obcházení účinných technických prostředků ochrany práv a jejich aplikace (např. cracků) změně a odstraňování elektronické informace o správě práv k dílu 62 je však třeba považovat za jednání v rozporu se zákonem 6. 2. Z judikatury Usnesení NS ČR sp. zn. 5 Tdo 234/2009 ze dne 25. 3. 2009 III. Ze znění ustanovení § 30 odst. 1 písm. a) AutZ, nelze dovodit, že se omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženiny díla pro osobní potřebu vztahuje pouze na pořízení rozmnoženiny z originálu díla nebo z jeho legálně zakoupené kopie pořizovatelem rozmnoženiny, neboť v rámci omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženin pro osobní potřebu nestanoví toto ustanovení nic o právní povaze zdroje, ze kterého je možno rozmnoženinu díla pro osobní potřebu pořizovat. Může se tedy jednat jak o originál, tak i o rozmnoženinu díla, přičemž není bez dalšího nikterak vyloučeno, aby zdrojová rozmnoženina, ze které si zhotovitel pořídí vlastní rozmnoženinu pro osobní potřebu, byla pořízena i na základě jednání, které je v rozporu s autorským zákonem, jelikož tato skutečnost nemůže sama o sobě, pokud autorský zákon nestanoví jinak, změnit právní povahu aktu pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu, jež je autorským právem aprobované, což samozřejmě nemá žádný vliv na vznik autorskoprávní a případně i trestní odpovědnosti za předchozí porušení autorského práva. Ustanovení § 30 AutZ totiž ani nestanoví podmínku „oprávněného uživatele“ jak to činí autorský zákon v jiných ustanoveních, např. § 36 nebo § 66 (srovnej Telec, I., Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 347, 348), přičemž z tohoto hlediska tedy nelze při jednoznačné a pochybnosti nevzbuzující dikci zákona vztahující se k volnému užití díla argumentovat blíže nezdůvodněným „účelem“ či „duchem“ autorského zákona nebo podle názoru soudu „absurdním příkladem“, jelikož výklad zákona je totiž třeba podávat standardními metodami výkladu právních norem (zejména na základě jazykového, logického, systematického, historického, ale i teologického výkladu). 62 Tato jednání jsou nelegální pouze v případě, že jsou v rozporu s příslušnou licenční smlouvou. 31 V této souvislosti je však třeba zdůraznit, že i v naznačených směrech platí povinnost výkonu tohoto omezení autorského práva v souladu s výše zmíněným tříkrokovým testem. Autorsko právní důsledky pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu např. z protiprávně pořízeného zdroje je tedy třeba posuzovat vždy podle konkrétních okolností případu. Ani zde tedy nelze vycházet z paušálního výkladu o dovolenosti či zakázanosti pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu z nelegálního zdroje. Svůj význam zde tedy má především skutečnost, zda pořízení takové rozmnoženiny je v „rozporu s běžným způsobem užití díla a jsou nepřiměřeně dotčeny oprávněné zájmy autora“ ve smyslu § 29 odst. 1 AutZ. 7. Odpovědnost poskytovatelů služby informační společnosti (providerů) podle zákona č. 480/2004 Sb., o některých službách informační společnosti 63 Lze rozlišovat tyto subjekty mající různý podíl na zpřístupnění nebo rozmnožení (stažení) díla: koncový uživatel, poskytovatel připojení, poskytovatel volného prostoru, poskytovatel obsahu, poskytovatel odkazu. Odpovědnost těchto subjektů je však různá. 64 Podle § 2 písm. a) zákona č. 480/2004 Sb. se službou informační společnosti rozumí jakákoliv služba poskytovaná elektronickými prostředky na individuální žádost uživatele podanou elektronickými prostředky, poskytovaná zpravidla za úplatu, služba je poskytnuta elektronickými prostředky, pokud je odeslána prostřednictvím sítě elektronických komunikací a vyzvednuta uživatelem z elektronického zařízení pro ukládání dat. Podle § 2 písm. d) zákona č. 480/2004 Sb. poskytovatelem služby se rozumí každá fyzická nebo právnická osoba, která poskytuje některou ze služeb informační společnosti. Úprava odpovědnosti poskytovatelů (providerů) je obsažena v ustanoveních § 3 až § 6 zákona č. 480/2004 Sb. Zákon upravuje tři základní omezení ve vztahu k obecné odpovědnosti poskytovatelů těchto služeb, a to: 7. 1. Odpovědnost poskytovatele služby za obsah přenášených informací (§ 3 zákona č. 480/2004 Sb.) (poskytovatel připojení Access-Provider) 65 Ustanovení § 3 zákona č. 480/2004 Sb. stanoví případy, kdy jsou poskytovatelé služeb za to, že umožní uživatelům připojit se k síti, ať již prostřednictvím dial-up 63 Směrnice Evropského parlamentu a Rady 2000/31/ES, ze dne 8. června 2000, o některých právních aspektech služeb informační společnosti, zejména elektronického obchodu na vnitřním trhu (směrnice o elektronickém obchodu). 64 Před účinností zákona č. 480/2004 Sb., o službách informační společnosti bylo možné poskytovatele služeb žalovat na základě principu solidární odpovědnosti, tzn., že za škodu odpovídá nejen primární škůdce (osoba, která umístila protiprávní obsah), ale také sekundární škůdce (poskytovatel), a to podle § 439 ObčZ. 65 Poskytovatelé připojení k internetu, poskytovatelé veřejných emailových adres, poskytovatelé SMS bran, poskytovatelé komunikačních programů na bázi ICQ, Skype. 32 nebo některou z forem pevného připojení, odpovědni za obsah jimi přenášených informací. Zákon vychází z toho, že poskytovatelé pouze přenášejí informace, a není proto možné požadovat, aby sledovali obsah a navíc za něj ještě nesli odpovědnost. Proto zákon omezuje odpovědnost poskytovatele služby, jež spočívá v přenosu informací poskytnutých uživatelem prostřednictvím sítí elektronických komunikací nebo ve zprostředkování přístupu k sítím elektronických komunikací za účelem přenosu informací, za obsah všech přenášených informací. Podle tohoto ustanovení odpovídá poskytovatel takové služby (typicky přenos informací poskytnutých uživatelem) za obsah přenášených informací pouze pokud: • přenos sám iniciuje (např. přenáší svá vlastní data), • zvolí uživatele přenášené informace nebo • zvolí nebo změní obsah přenášené informace. Přenos informací a zprostředkování přístupu podle § 3 odst. 1 zákona č. 480/2004 Sb. zahrnuje také automatické krátkodobě dočasné ukládání přenášených informací. Poskytovatel - Access-Provider nemá povinnost aktivně zjišťovat obsah přenášené informace (§ 6), ani za protiprávnost obsahu neodpovídá. Platí to i v případě, že se dozví o protiprávnosti takového obsahu (srov. § 5 odst. 1 a contrario). 66 7. 2. Odpovědnost poskytovatele služby za obsah automaticky dočasně meziukládaných informací - tzv. caching (§ 4 zákona č. 480/2004 Sb.) 67 Z tohoto ustanovení je patrno, že poskytovatel služby, jež spočívá v přenosu informací poskytnutých uživatelem, obecně neodpovídá za obsah automaticky dočasně meziukládaných informací (tzv. caching). Odpovídat bude pouze v takovém případě, že • změní obsah informace, • nevyhoví podmínkám přístupu k informaci, • nedodržuje pravidla o aktualizaci informace, která jsou obecně uznávána a používána v příslušném odvětí, • překročí povolené používání technologie obecně uznávané a používané v příslušném odvětví s cílem získat údaje o užívání informace, nebo • ihned nepřijme opatření vedoucí k odstranění jím uložené informace nebo ke znemožnění přístupu k ní, jakmile zjistí, že informace byla na výchozím místě přenosu ze sítě odstraněna nebo k ní byl znemožněn přístup nebo soud nařídil stažení či znemožnění přístupu k této informaci. 68 Zákon výslovně zakotvuje povinnost providera reagovat nejen na vlastní zjištění či oznámení o odstranění informace nebo zamezení přístupu k ní, ale také reagovat na soudní rozhodnutí. Provider má povinnost konat, nesplní-li ji, vystavuje se nebezpečí 66 Říha, J.: Odpovědnost providerů se zaměřením na odpovědnost Host-providera a Acces-providera. In: Český právní řad a ochrana kyberprostoru (vybrané problémy). Acta Universitatis Carolinae, Iuridica 4/2008, Univerzita Karlova v Praze, s. 121. 67 Poskytovatelé internetových vyhledavačů. 68 Pokud by tedy poskytovatel umožňoval přístup k informaci, která již byla nějakým způsobem odstraněna ze svého původního umístění, přenesla by se na něj odpovědnost za obsah této informace. 33 postižení pro omisivní delikt (ať již civilněprávní - odpovědnost za způsobenou škodu, či dokonce trestněprávní). 69 7. 3. Odpovědnost poskytovatele služby za ukládání obsahu informací poskytovaných uživatelem (§ 5 zákona č. 480/2004 Sb.) poskytovatel volného prostoru - Host-Provider 70 Ustanovení § 5 a § 6 zákona č. 480/2004 Sb. řeší problematiku odpovědnosti poskytovatelů služeb, které spočívá v ukládání informací poskytnutých uživatelem. I zde se vychází z principu neodpovědnosti těchto poskytovatelů, a to s tím, že se taxativně stanoví případy, kdy takovýto poskytovatel odpovídá. Poskytovatel tedy bude odpovídat za obsah informací uložených na žádost uživatele jen • mohl-li vzhledem k předmětu své činnosti a okolnostem a povaze případu vědět, že obsah ukládaných informací nebo jednání uživatele jsou protiprávní, nebo • dozvěděl-li se prokazatelně o protiprávní povaze obsahu ukládaných informací nebo o protiprávním jednání uživatele a neprodleně neučinil veškeré kroky, které lze po něm požadovat, k odstranění nebo znepřístupnění takovýchto informací. Poskytovatel takovéto služby odpovídá vždy za obsah uložených informací v případě, že vykonává přímo nebo nepřímo rozhodující vliv na činnost uživatele. Podle ustanovení § 6 zákona č. 480/2004 Sb. poskytovatelé služeb uvedení v § 3 až 5 zákona č. 480/2004 Sb. nejsou povinni dohlížet na obsah jimi přenášených nebo ukládaných informací, ani aktivně vyhledávat skutečnosti a okolnosti poukazující na protiprávní obsah informace. Podle důvodové zprávy k návrhu tohoto zákona k tomuto uvádí, že není rozumné požadovat od poskytovatelů, aby při vysokém počtu uživatelů a vysokém objemu uložených dat zjišťovali a posuzovali legálnost či nelegálnost veškerého obsahu uložených informací. Je věcí a odpovědností samotných uživatelů, jaký obsah ukládají na poskytnutém serverovém prostoru. Poskytovatelé proto nemají povinnost aktivně monitorovat materiály, které jsou na jejich serverech uloženy. Pokud se však poskytovatel dozví o protiprávní povaze obsahu, a neučiní veškeré možné kroky vedoucí k odstranění či znepřístupnění takovéhoto obsahu, které po něm lze požadovat, stává se odpovědným za obsah uložených informací. Samotné ustanovení § 6 zákona č. 480/2004 Sb. je koncipováno tak, aby nepředstavovalo nepřímou novelu platných právních předpisů. Tyto paragrafy transponují články 14 a 15 směrnice 2000/31/ES o elektronickém obchodu. 69 Říha, J.: Odpovědnost providerů se zaměřením na odpovědnost Host-providera a Acces-providera. In: Český právní řad a ochrana kyberprostoru (vybrané problémy). Acta Universitatis Carolinae, Iuridica 4/2008, Univerzita Karlova v Praze, s. 123. 70 Poskytovatelé volného prostoru (hostingových služeb), poskytovatelé webhousingových služeb, datových skladů, úschoven, veřejných datových galerií (foto, video, hudba). 34 7. 4. Vyloučení odpovědnosti za přímé porušení autorského práva (u této odpovědnosti se přímo odpovědný subjekt dopustil porušení autorského práva) Poskytovatel připojení ani poskytovatel volného prostoru neporušuje normy autorského práva, neboť podle § 18 odst. 3 AutZ sdělováním díla není pouhé provozování zařízení umožňujícího nebo zajišťujícího takové sdělování; poskytovatel volného prostoru takové dílo nesděluje veřejnosti ve smyslu § 18 AutZ 71 ; jejich činností nedochází k neoprávněnému užití díla ve smyslu § 12 AutZ. 7. 5. K otázce nepřímé odpovědnosti za porušení autorského práva (u této odpovědnosti nedochází k porušení autorského práva přímo odpovědnou osobou, ale tato osoba je, resp. může být spoluodpovědná za primární porušení autorského práva ze strany přímo odpovědného porušitele). Tento typ odpovědnosti se může týkat především poskytovatelů připojení, poskytovatelů volného prostoru a poskytovatelů odkazu) Zákon č. 480/2004 Sb. vymezuje pozitivně případy, kdy poskytovatel služby odpovídá za obsah informací. V případě, že poskytovatel připojení (Aceess-Provider) do přenášené informace nezasahuje, informaci přijme a nepozměněnou ji pošle jinému uživateli, neodpovídá za její obsah. Poskytovatel připojení nemá povinnost aktivně zjišťovat obsah přenášené informace. Poskytovatel připojení je z hlediska trestního práva a z hlediska civilního nároku na náhradu škody neodpovědný za cizí obsah, který on pouze přenáší. Poskytovatel připojení odpovídá za obsah přenášených informací pouze pokud takovýto přenos sám iniciuje (např. přenáší svá vlastní data), zvolí uživatele přenášené informace, případně pokud zvolí nebo změní obsah přenášené informace. Poskytovatel služby, jež spočívá v přenosu informací poskytnutých uživatelem, obecně neodpovídá za obsah automaticky dočasně meziukládaných informací (tzv. caching). Povinnost konat - odstranit uloženou informaci nebo znemožnit přístup k ní má v případě, že zjistí, že informace byla na výchozím místě přenosu ze sítě odstraněna nebo k ní byl znemožněn přístup, nebo soud nařídil stažení informace či znemožnění přístupu k této informaci. Nesplní-li tuto povinnost, 71 Aby poskytovatel připojení odpovídal požadavku „pouhého zajišťování sdělování díla veřejnosti“, neměl by nijak třídit ani upravovat obsah materiálů, ke kterým zabezpečuje přístup a ani nesmí iniciovat přenos těchto materiálů (viz dále Čermák, J. Internet a autorské právo. 2. aktualizované a rozšířené vydání. Praha: Linde, 2003, s. 184, 207). 35 vystavuje se nebezpečí postižení pro omisivní delikt (ať již civilněprávní odpovědnost za způsobenou škodu, či dokonce trestněprávní). Poskytovatel volného prostoru (Host-Provider) zásadně neodpovídá za obsah informací u něj uložených uživatelem. Poskytovatel volného prostoru bude odpovídat za obsah informací uložených na žádost uživatele jen • mohl-li vzhledem k předmětu své činnosti a okolnostem a povaze případu vědět, že obsah ukládaných informací nebo jednání uživatele jsou protiprávní, nebo • dozvěděl-li se prokazatelně o protiprávní povaze obsahu ukládaných informací nebo o protiprávním jednání uživatele a neprodleně neučinil veškeré kroky, které lze po něm požadovat, k odstranění nebo znepřístupnění takovýchto informací. • Poskytovatel takovéto služby odpovídá vždy za obsah uložených informací v případě, že vykonává přímo nebo nepřímo rozhodující vliv na činnost uživatele. Zvláštní povinnost poskytovatele volného prostoru konat - odstranit nebo znepřístupnit informaci - je dána v případě, že se dozví, že obsah uložené informace je protiprávní, nebo k jejímu uložení došlo protiprávním jednáním uživatele; není však povinen sám závadné informace vyhledávat. 7. 6. K otázce případné trestní odpovědnosti Host-Provider ani Access-Provider zpravidla nebude odpovědný jako pachatel trestné činnosti. Pachatelem obvykle bude pouze osoba poskytující vlastní obsah (Content-Provider). Není vyloučena jejich odpovědnost za účastenství na trestné činnosti hlavního pachatele. V úvahu přichází účastenství ve formě pomoci spočívající v umožnění spáchání činu zajištěním prostoru na internetu či umožněním přístupu k němu. 72 7. 7. Odpovědnost poskytovatele odkazu na cizí obsah (hyperlink supplier) Poskytovatel obsahu je osoba, která na své stránce poskytuje odkazy (links, hyperlinks) na jiné dokumenty (jiné osoby odlišné od poskytovatele odkazu) přístupné prostřednictvím sítě Internet. 72 Říha, J.: Odpovědnost providerů se zaměřením na odpovědnost Host-providera a Acces-providera. In: Český právní řad a ochrana kyberprostoru (vybrané problémy). Acta Universitatis Carolinae, Iuridica 4/2008, Univerzita Karlova v Praze, s. 125. 36 Zastáván je názor, že pouhé poskytnutí odkazu na cizí stránku (obsah), který je třeba aktivovat uživatelem, není v rozporu s autorským právem, není samo o sobě užitím díla. 73 7. 8. K odpovědnosti osoby za protiprávní obsah odkazu (např. osoba na vlastních stránkách umístila odkazy na neoprávněné šíření hudebních souborů, video souborů, počítačových souborů, jiných souborů umístěných na jiných počítačích) Případnou trestní odpovědnost osoby, která umístila odkaz, jenž má protiprávní obsah, na svých stránkách je třeba posuzovat podle obecných zásad a zkoumat, zda jednáním osoby byly naplněny znaky některé ze skutkových podstat trestných činů, popř. některá z forem trestného činu ve smyslu § 89 odst. 1 tr. zák. Přímou trestní odpovědnost osoby by bylo možno dovodit s ohledem na formulaci § 152 tr. zák., resp. § 14 AutZ. 74 Vyjádření, že se autor zříká odpovědnosti za protiprávní obsah cizích stránek (tzv. disclaimer), je třeba považovat za irelevantní, pokud není podpořeno skutečným obsahem vlastní stránky. 75 7. 9. K případné odpovědnosti provozovatelů (poskytovatelů) P2P sítě • Provoz výměnného systému lze považovat za službu informační společnosti, neboť P2P síť je elektronickým prostředkem, který odpovídá demonstrativnímu výčtu v ustanovení § 2 písm. c) zákona č. 480/2004 Sb., jehož prostřednictvím je tato služba - provoz výměnného systému poskytnuta. Případnou odpovědnost provozovatelů (poskytovatelů) P2P sítě je třeba posuzovat na základě zákona č. 480/2004 Sb., který řeší odpovědnost poskytovatelů služeb – providerů, a dále podle občanského zákoníku (odpovědnost za škodu); vždy však za splnění dvou předpokladů, a to že: • jde o poskytování služeb informační společnosti ve smyslu § 2 písm. a) zákona č. 480/2004 Sb., 73 Čermák, J. Internet a autorské právo. 2 aktualizované a rozšířené vydání. Praha: Linde, 2003, s. 184, 211. 74 Říha, J.: Odpovědnost providerů se zaměřením na odpovědnost Host-providera a Acces-providera. In: Český právní řad a ochrana kyberprostoru (vybrané problémy). Acta Universitatis Carolinae, Iuridica 4/2008, Univerzita Karlova v Praze, s. 127. V této souvislosti autor poukazuje na rozhodnutí LG München I, ze dne 25. 2. 2000, sp. zn. 4 HKO 6543/00, podle něhož nabídka ke stažení software chráněného ochrannou známkou, je nepřípustná, byť by byl soubor stahován prostřednictvím hyperlinku odkazujícího na webové stránky třetího subjektu. 75 Viz pozn. č. 42. 37 • bude zjištěno, kdo je poskytovatelem těchto služeb podle § 2 písm. d) zákona č. 480/2004 Sb. 76 8. Přestupky podle autorského zákona § 105a AutZ (1) Fyzická osoba se dopustí přestupku tím, že a) neoprávněně užije autorské dílo, umělecký výkon, zvukový či zvukově obrazový záznam, rozhlasové nebo televizní vysílání nebo databázi, b) neoprávněně zasahuje do práva autorského způsobem uvedeným v § 43 odst. 1 nebo 2 anebo v § 44 odst. 1, nebo c) jako obchodník, který se účastní prodeje originálu díla uměleckého, nesplní oznamovací povinnost podle § 24 odst. 6. (2) Za přestupek podle odstavce 1 písm. a) lze uložit pokutu do 150 000 Kč, za přestupek podle odstavce 1 písm. b) pokutu do 100 000 Kč a za přestupek podle odstavce 1 písm. c) pokutu do 50 000 Kč. § 43 (1) Do práva autorského neoprávněně zasahuje ten, kdo obchází účinné technické prostředky ochrany práv podle tohoto zákona. (2) Do práva autorského neoprávněně zasahuje také ten, kdo vyrábí, dováží, přijímá, rozšiřuje, prodává, pronajímá, propaguje prodej nebo pronájem nebo drží k obchodnímu účelu zařízení, výrobky nebo součástky nebo poskytuje služby, které a) jsou za účelem obcházení účinných technických prostředků nabízeny, propagovány nebo uváděny na trh, b) mají vedle obcházení účinných technických prostředků jen omezený obchodně významný účel nebo jiné užití, nebo c) jsou určeny, vyráběny, upravovány nebo prováděny především s cílem umožnit nebo usnadnit obcházení účinných technických prostředků. § 44 76 Identifikace provozovatele P2P sítě bude problematické především v čistých P2P sítích, tedy v sítích bez centrálního uzlu. Jiná situace bude v sítích zprostředkovaných (centralizovaných), kde bude možné zvažovat odpovědnost provozovatelů serveru či hubů. Nicméně v této souvislosti je třeba vzít v úvahu i ustanovení § 18 odst. 3 AutZ, podle kterého není sdělování díla veřejnosti provozování zařízení umožňujícího nebo zajišťujícího toto sdělování (Matějka, M.: Počítačová kriminalita. 1 vydání Praha: Computer Press, 2002, str. 37). 38 (1) Do práva autorského zasahuje též ten, kdo bez svolení autora způsobuje, umožňuje, usnadňuje nebo zastírá porušování práva autorského tím, že a) odstraňuje nebo mění jakoukoli elektronickou informaci o správě práv k dílu, nebo b) rozšiřuje, dováží nebo přijímá za účelem rozšiřování, vysílá nebo sděluje veřejnosti, a to i způsobem podle § 18 odst. 2, dílo, ze kterého byla informace o správě práv nedovoleně odstraněna nebo změněna. § 24 Právo na odměnu při opětném prodeji originálu díla uměleckého (6) Autor a kolektivní správce mají právo na jakoukoli informaci od obchodníka, která je nezbytná pro zajištění platby odměny podle odstavce 1, a to po dobu tří let od uskutečnění prodeje. Obchodník, který se podle odstavce 1 účastní prodeje originálu díla uměleckého, je povinen oznámit takový prodej příslušnému kolektivnímu správci nejpozději do konce měsíce ledna kalendářního roku následujícího po roce, v němž se prodej uskutečnil. Oznámení podle předcházející věty musí obsahovat specifikaci prodaných originálů uměleckých děl a informaci o skutečné prodejní ceně. Odměna je splatná na základě vyúčtování kolektivního správce ve lhůtě, která nesmí být kratší než 30 dnů, nedohodnou-li se kolektivní správce a obchodník jinak. 8. 1. K právní úpravě Důvodová zpráva k návrhu novely AutZ (zákon č. 216/2006 Sb.) PSP 2005, tisk 1111/0 uvádí, že v ustanovení § 105a jsou nově upraveny přestupky na úseku autorského práva (zároveň se zrušuje ustanovení § 32 odst. 1 písm. a) zákona o přestupcích). V tomto ustanovení jsou konkretizována jednání natolik porušující autorská práva, že je třeba je sankcionovat i jinak než pouze soukromoprávními prostředky. Ustanovení § 43 až § 45 AutZ upravují tři zvláštní skutkové podstaty soukromoprávního deliktu. Ustanovení § 44 AutZ poskytuje ochranu elektronické informaci o identifikaci práv a podle § 45 AutZ se chrání název díla, pokud vykazuje náležitosti originality. Za nedovolené se bude považovat i užití názvu pro jiné dílo, které nenese tyto znaky, jestliže by to mohlo vyvolat nebezpečí záměny obou děl. V každém jednotlivém případě bude třeba zkoumat, zda nejde o nekalosoutěžní jednání (viz důvodová zpráva k zákonu č. 121/2000 Sb.). 8. 2. Z judikatury • Ke spáchání přestupku na úseku kultury podle § 32 odst. 1 písm. b) zákona č. 200/1990 Sb. (nyní § 105a AutZ) na rozdíl od trestného činu 39 porušování autorského práva podle § 152 tr. zák. postačí zavinění z nedbalosti. Srov. i rozhodnutí Vrchního soudu v Praze ze dne 26. 02. 1993, sp. zn. 5 Tz 130/92 (Rt 50/1993), jehož právní věta stanoví, že „dovoz a prodej audiokazet, na nichž byl přehrán z kompaktních desek (CD) mezinárodní repertoár bez souhlasu nositelů autorských a příbuzných práv, je trestným činem porušování autorského práva podle § 152 tr. zák., jednal-li pachatel úmyslně. Při nedostatku úmyslu může jít o přestupek podle § 32 odst. 1 písm. b) zák. ČNR č. 200/1990 Sb., o přestupcích (ve znění zákonů jej měnících a doplňujících, úplné znění č. 124/1993 Sb.)“. • • Pokud jde o zavinění, ustanovení § 152 tr. zák. je normou s blanketní dispozicí, která odkazuje na předpisy o právu autorském. Autorská práva a práva příbuzná právu autorskému tak tvoří součást této dispozice. To pak znamená i to, že se pachatel nemůže omlouvat neznalostí těchto práv, neboť tu nejde o omyl skutkový, ale o omyl právní, týkající se trestního zákona. Z hlediska posuzování úmyslu (subjektivní stránky) pachatele tohoto trestného činu proto platí, že neznalost autorského zákona se posuzuje stejně jako neznalost normy trestní, a pachatele proto nevyviňuje (srov. č. 9/1997 Sb. rozh. tr.). 77 V tomto smyslu se uplatní zásada, že zákony zavazují každého, i když je nezná. Úmysl se musí vztahovat i na pachatelovo vědomí - okolnost, že dílo je předmětem autorského práva nebo práva příbuzného právu autorskému. Není však nutné, aby pachatel znal přesný nebo úplný rozsah těchto práv tak, jak je zákon vymezuje. Pachatel si však alespoň v hrubých rysech musí být vědom toho, že nakládá s dílem chráněným autorským právem. 8. 3. Ke vztahu přestupku a trestného činu • Subsidiarita odpovědnosti za přestupky vzhledem k odpovědnosti za trestný čin (§ 2 odst. 1 zákona o přestupcích); přestupky a trestné činy se odlišují především intenzitou újmy způsobené chráněnému společenskému zájmu. • V případě, že za stejný skutek připadá v úvahu jak odpovědnost za přestupek, tak odpovědnost za trestný čin, je třeba zkoumat formulaci příslušných skutkových podstat uvedenou v trestním zákoně a přestupkovém zákoně. • V případě, že z pouhého rozdílu formálních znaků skutkové podstaty nelze určit, zda je dané jednání trestným činem či přestupkem, je třeba rozhodnout, zda je v daném případě určitý skutek postižitelný jako přestupek, či jako 77 Ustanovení § 152 tr. zák. je tzv. normou blanketní, která odkazuje na předpisy o právu autorském. Z hlediska posuzování subjektivní stránky jednání pachatele tohoto trestného činu proto platí, že neznalost autorského zákona se posuzuje stejně jako neznalost normy trestní, a pachatele proto nevyviňuje (srov. č. 9/1997 Sb. rozh. tr.). 40 trestný čin podle stupně nebezpečnosti daného jednání pro společnost. Ustanovení § 12 trestního zákoníku č. 40/2009 Sb. [trestní zákoník nabývá účinnosti dnem 1. 1. 2010] stanoví zásadu zákonnosti a zásadu subsidiarity trestní represe. Podle § 12 odst. 2 trestního zákoníku lze trestní odpovědnost pachatele a trestněprávní důsledky s ní spojené uplatňovat jen v případech společensky škodlivých, ve kterých nepostačuje uplatnění odpovědnosti podle jiného právního předpisu. Důvodová zpráva k trestnímu zákoníku v této souvislosti uvádí, že ze zásady subsidiarity trestní represe vyplývající princip „ultima ratio“ byl původně chápán spíše jako princip omezující zákonodárce v tom směru, že trestněprávní řešení je krajním prostředkem ve vztahu k ostatní deliktní právní úpravě (správněprávní, občanskoprávní, obchodněprávní apod.), avšak v současné době je v zásadě všeobecně uznáváno, že má nepochybně význam i pro interpretaci trestněprávních norem a plyne z něho, že trestnými činy mohou být pouze závažnější případy protispolečenských jednání, a to podle zásady, že tam, kde postačí k regulaci prostředky správního nebo civilního práva v širším slova smyslu, jsou trestněprávní prostředky nejen nadbytečné, ale z pohledu principu právního státu také nepřípustné. 78 S tím je v souladu i judikatura Ústavního soudu České republiky, který v uvedených nálezech opakovaně zdůraznil, že trestní právo má z podstaty principu „ultima ratio“ místo pouze tam, kde jiné prostředky z hlediska ochrany práv fyzických a právnických osob jsou vyčerpané, neúčinné nebo nevhodné (nález ze dne 3. března 2005, sp. zn. II. ÚS 413/04). Pravidla liberálního demokratického právního státu vyžadují, aby vina pachatele byla autoritativně konstatována jen ohledně takového jednání, o němž mohl pachatel v době, kdy se ho dopouštěl, důvodně předpokládat, že jde o jednání trestné, a to s ohledem na obsah tehdy účinného trestního zákona, nebo tam, kde je to třeba s ohledem na ustálenou a obecně dostupnou judikaturu obecných soudů. Z uznávaného principu právního státu, jímž je chápání trestní represe jako prostředku „ultima ratio“ vyplývá, že ochrana právních statků má být v prvé řadě uplatňována prostředky práva občanského, obchodního či správního, a teprve tam, kde je taková ochrana neúčinná a kde porušení chráněných vztahů naplňuje znaky konkrétní skutkové podstaty trestného činu, je na místě uplatňovat trestní odpovědnost. V liberálním demokratickém právním státě je třeba státní zásahy v rámci kriminální politiky uplatňovat přiměřeně a maximálně zdrženlivě, a to zejména při realizaci trestního postihu, kdy s ohledem na závažnost trestní sankce, která je nezřídka způsobilá ohrozit sociální existenci dotčené osoby, je nutno zajistit, aby trestní právo bylo použito teprve tehdy, kdy ostatní sociálně politické a právní prostředky nejsou dostatečně účinné nebo selhávají. Toto řešení, které v obecné poloze řeší vztah hierarchie odpovědností (civilní, disciplinární, správní a trestní), včetně vztahu k přestupkům a jiným správním deliktům (tzv. správnímu trestání), navíc vede k zakotvení zásady subsidiarity trestní represe do textu trestního zákoníku, což nepochybně posiluje její praktické využití při aplikaci konkrétních trestněprávních norem. 78 Roxin, C., Arzt, G., Tiedemann, C. Einführung in das Strafrecht und Strafprozessrecht. 4. Auflage. Heidelberg: C. F. Miller, 2003, s. 3; dále srov. Jescheck, H.–H., Weigend, T. Lehrbuch des Strafrechts. Algemeiner Teil. 5. Auflage. Berlin: Duncker & Humblot, 1996, s. 26 až 27. 41 Společenská škodlivost je určována povahou a závažností trestného činu, jak to vyplývá z § 39 odst. 2 trestního zákoníku. Zakotvení zásady subsidiarity trestní represe a z ní vyplývajícího principu „ultima ratio“ do trestního zákoníku má význam i interpretační, neboť znaky trestného činu je třeba vykládat tak, aby za trestný čin byl považován jen čin společensky škodlivý. Zároveň neznamená návrat k materiálnímu pojetí trestného činu, neboť není součástí definice trestného činu uvedené v § 13 tr. zákoníku, když zásada subsidiarity trestní represe a z ní vyplývající princip „ultima ratio“ se uplatňuje mimo definici trestného činu. Zvolené řešení má za cíl napomoci k odlišení trestných činů od těch deliktů, které by neměly být považovány za trestné činy (zvláště přestupky a jiné správní delikty), přestože zdánlivě znaky některé skutkové podstaty naplňují, a zejména je třeba ho použít k výkladu těch znaků trestných činů, které nemají jasnou spodní hranici (např. znaků „hrubé neslušnosti“ a „výtržnosti“ u trestného činu výtržnictví podle § 358 trestního zákoníku a jejich odlišení od jednání vymezených zejména jako přestupky proti veřejnému pořádku podle § 47 a § 48 přestupkového zákona). Tímto přístupem se zároveň zabraňuje tomu, aby tzv. bagatelní činy byly považovány za trestné činy, což je reakcí na opakovaně vyslovovanou obavu, že by formální pojetí mohlo vést k přetížení orgánů činných v trestním řízení bagatelními věcmi, které jsou dnes odloženy ještě před zahájením trestního řízení, což by se přirozeně dříve či později nepříznivě projevilo i v nákladech státu. Procesní řešení obsažené v novelizaci ustanovení § 159a odst. 4 a § 172 odst. 2 písm. c) tr. ř. nebylo totiž shledáno dostatečným. • K naplnění skutkové podstaty trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák. se vyžaduje, aby došlo k neoprávněným zásahům do práv chráněných tímto ustanovením za takových skutkových okolností, z nichž je patrné, že je současně dán potřebný stupeň nebezpečnosti činu pro společnost (§ 3 odst. 2, 4 tr. zák.); resp. nově, že jde o čin společensky škodlivý (§ 12 odst. 2 trestního zákoníku). Společenská škodlivost je určována povahou a závažností trestného činu, jak to vyplývá z § 39 odst. 2 trestního zákoníku. Podle tohoto ustanovení, povaha a závažnost trestného činu jsou určovány zejména významem chráněného zájmu, který byl činem dotčen, způsobem provedení činu a jeho následky, okolnostmi, za kterých byl čin spáchán, osobou pachatele, mírou jeho zavinění a jeho pohnutkou, záměrem nebo cílem. (Viz § 3 odst. 4 tr. zák., nahrazeno: „stupeň společenské nebezpečnosti pro společnost“ ). Formální pojetí trestného činu obsažené v trestním zákoníku přitom neznamená, že by společenská škodlivost trestného činu (která nahradila pojem společenské nebezpečnosti, který nebyl ani definován a jako kritéria používal čistě formální typové okolnosti – srov. § 3 odst. 4 platného trestního zákona), neměla po jeho přijetí již žádný význam, když opak je pravdou, neboť tato materiální kritéria se v typové podobě uplatňují v legislativním procesu, a to při stanovení, jaká typová jednání – skutkové podstaty (základní, privilegované i kvalifikované) – jsou trestnými činy a s jakou trestní sazbou, jakož i v rámci výkladu trestního zákoníku při uplatnění zásady subsidiarity trestní represe a z ní vyplývajícího principu „ultima ratio“ (§ 12 odst. 2), a dále samozřejmě i při ukládání trestů za formálně vymezené trestné činy (přečiny a zločiny), kde se kritéria povahy a závažnosti činu 42 vymezená v § 39 odst. 2 trestního zákoníku uplatní jako základní kritéria pro stanovení druhu trestu a jeho výměry. • U přestupku zvlášť definovaný materiální znak v jakékoliv podobě chybí (i když přestupkový zákon umožňuje k závažnosti také přihlédnout, avšak v rámci úvah o uložení sankce - viz § 12 odst. 1 přestupkového zákona). • Právní úprava přestupků je důsledně koncipována na principu zavinění, přičemž k naplnění skutkových podstat přestupků zásadně stačí zavinění z nedbalosti, pokud zákon nestanoví jednoznačně, že u určitých jednání jde o přestupek jen při úmyslném zavinění; k trestnému činu je třeba zavinění úmyslného, (nestanoví-li zákon výslovně, že postačí zavinění z nedbalosti; k přestupku postačí zavinění z nedbalosti). • Přestupkem se rozumí zaviněné jednání, jež porušuje nebo ohrožuje zájem společnosti a je za přestupek výslovně označeno v přestupkovém nebo v jiném zákoně, nejde-li o jiný správní delikt postižitelný podle zvláštních právních předpisů nebo o trestný čin. Jedná se zde o obecné pojmové vymezení, či tzv. generální klauzuli přestupku, jež dále předpokládá bližší vymezení u jednotlivých skutkových podstat. Aby došlo k naplnění skutkové podstaty trestného činu podle § 152 tr. zák., musí pachatel jednat úmyslně; při nedostatku úmyslu může jít o přestupek podle § 105a AutZ. 79 Z porovnání skutkové podstaty trestného činu a přestupku plyne, že kriteriem pro určení, zda jde o přestupek nebo trestný čin, není ani rozsah způsobené škody, ani časové vymezení délky trvání neoprávněnosti zásahu, ani zvláštní způsob neoprávněnosti zásahu do výkonu autorského práva, ale pouze obecné rozlišení, spočívající v porovnání stupně společenské nebezpečnosti obou jednání, nyní společenské škodlivosti, a to při stanovení, jaká typová jednání – skutkové podstaty (základní, privilegované i kvalifikované) – jsou trestnými činy a s jakou trestní sazbou, jakož i v rámci výkladu trestního zákoníku při uplatnění zásady subsidiarity trestní represe a z ní vyplývajícího principu „ultima ratio“ (§ 12 odst. 2). 9. Podstatné skutečnosti důležité při zvažování trestní odpovědnosti pachatele za trestný čin podle § 152 tr. zák. 9. 1. Obecná charakteristika • Trestný čin porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák. spáchá ten, kdo 79 Nedbalostní porušení autorského práva může být vždy nanejvýš přestupkem; nelze však dovozovat, že nedbalostní porušení autorského práva bude v každém případě přestupkem a úmyslné porušení autorského práva bude vždy trestným činem, neboť by takový závěr zcela ignoroval materiální znak - nebezpečnost daného jednání pro společnost. 43 neoprávněně zasáhne do zákonem chráněných práv k autorskému dílu, uměleckému výkonu, zvukovému či zvukově obrazovému záznamu, rozhlasovému nebo televiznímu vysílání nebo databázi. • Jde o trestněprávní normu s blanketní dispozicí - odkazující na právní předpisy upravující právo autorské, práva související s právem autorským a práva k databázi. Jde o normu, jejíž dispozice odkazuje na tato práva. • Ustanovení § 2 odst. 1 AutZ vymezuje předmět práva autorského, jímž je dílo literární a jiné dílo umělecké a dílo vědecké, které je jedinečným výsledkem tvůrčí činnosti autora a je vyjádřeno v jakékoli objektivně vnímatelné podobě včetně podoby elektronické, trvale nebo dočasně, bez ohledu na jeho rozsah, účel nebo význam, a zároveň uvádí příkladný výčet některých typických děl (viz dále § 2 AutZ). • Pro pojem díla jako předmětu práva autorského nezáleží ani na rozsahu, ani na účelu, ani na stupni hodnoty (kvalitě díla). Pojem kvality díla však do určité míry souvisí s podmínkou tvůrčí činnosti. Jinými slovy obsah nebo účel není rozhodující, pokud má výtvor byť minimální tvůrčí charakter. O díle v tomto smyslu není možno mluvit, jestliže tento tvůrčí prvek chybí. • Za dobu, kdy byl čin spáchán ve smyslu § 16 odst. 1 tr. zák., se zásadně považuje okamžik dokonání trestného činu, kterým se u trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák. rozumí okamžik, kdy došlo k následku, tedy k porušení zájmu na ochraně vědecké, literární a jiné umělecké tvůrčí činnosti a jejich výsledků v podobě autorských děl, uměleckých výkonů, zvukových a zvukově obrazových záznamů, rozhlasového a televizního vysílání a po účinnosti autorského zákona č. 121/2000 Sb., výslovně i databáze. • Trestnost činu ve smyslu § 16 odst. 1 tr. zák. je třeba posoudit zásadně podle celého souhrnu zákonných norem trestních i mimotrestních (na něž trestní zákon odkazuje ve skutkových podstatách s blanketní dispozicí), které jsou všechny účinné ke stejnému momentu rozhodnému z hlediska časové působnosti zákona podle citovaného ustanovení. Proto nelze trestnost skutku posoudit částečně podle zákona účinného v době jeho spáchání (např. z hlediska trestního zákona) a částečně podle zákona účinného v době rozhodování soudu (např. z hlediska mimotrestních právních norem, na něž odkazuje trestní zákon). 9. 2. K hodnocení materiální stránky trestného činu podle § 152 tr. zák.; resp. ke společenské škodlivosti trestného činu • Pro případnou trestnost jednání pachatele je podstatnou právě skutečnost, zda pachatel nakládal s předměty chráněných práv takovým způsobem, který přísluší jen nositelům těchto práv, resp. zda k neoprávněnému nakládání s chráněnými právy došlo, v jakém rozsahu a jakým způsobem 44 k tomu došlo; přesná kvantifikace není vyžadována, 80 postačí zjištění těch skutkových okolností, z nichž bude patrné, že k zásahu do chráněných autorských a s nimi souvisejících práv došlo alespoň v takovém minimálním rozsahu, že je dán i potřebný stupeň nebezpečnosti činu pro společnost podle § 3 odst. 2, 4 tr. zák.. • Při hodnocení materiální stránky trestného činu, tj. při posuzování, jestli čin spáchaný obviněným dosahuje potřebného stupně nebezpečnosti pro společnost, se soud řídí kritérii demonstrativně vyjmenovanými v ustanovení § 3 odst. 4 tr. zák. Trestným činem dospělého pachatele je pak jen skutek, který - při naplnění formálních znaků příslušné skutkové podstaty - s ohledem na uvedená kritéria dosahuje vyššího než nepatrného stupně nebezpečnosti pro společnost. Při úvahách o tom, zda obviněný naplnil i materiální znak trestného činu, tedy zda v jeho případě čin dosahoval vyššího stupně nebezpečnosti pro společnost, než je stupeň nepatrný, je třeba vycházet ze skutečnosti, že již stanovením formálních znaků určité skutkové podstaty zákon předpokládá, že při jejich naplnění v běžně se vyskytujících případech bude stupeň nebezpečnosti činu pro společnost zpravidla vyšší než nepatrný. • Ke spáchání uvedeného trestného činu se podle § 152 odst. 1 tr. zák. nevyžaduje, aby pachatel neoprávněně zasahoval do zákonem chráněných práv opakovaně, resp. ve více případech; proto k naplnění této skutkové podstaty trestného činu a i jeho materiálního znaku v podobě potřebného stupně nebezpečnosti činu pro společnost (§ 3 odst. 2 tr. zák.) v zásadě postačuje i jednorázový neoprávněný zásah do chráněných autorských a dalších souvisejících práv, jestliže jde o zásah, u něhož je odůvodněn trestní postih povahou, závažností a rozsahem takového zásahu. • Společenská nebezpečnost trestného činu je určována povahou a závažností trestného činu. Podle ustanovení § 39 odst. 2 trestního zákoníku, povaha a závažnost trestného činu jsou určovány zejména významem chráněného zájmu, který byl činem dotčen, způsobem provedení činu a jeho následky, okolnostmi, za kterých byl čin spáchán, osobou pachatele, mírou jeho zavinění a jeho pohnutkou, záměrem nebo cílem. (Jde o obsah původního § 3 odst. 4 tr. zák., nahrazeno: „stupeň společenské nebezpečnosti pro společnost.“ ) Společenská škodlivost je určována povahou a závažností trestného činu, jak to vyplývá z ustanovení § 39 odst. 2 trestního zákoníku. • 9. 3. K objektivní stránce trestného činu podle § 152 tr. zák. • K naplnění objektivní stránky skutkové podstaty trestného činu podle § 152 odst. 1 tr. zák., dále musí být dán znak spočívající v takovém nakládání s předmětem ochrany, které lze považovat za neoprávněné. 80 Např. zjištěním přesného počtu neoprávněně vyrobených rozmnoženin počítačových programů, filmových děl a hudebních alb. 45 • Za neoprávněný zásah do práv k autorskému dílu lze považovat zejména takové jednání, kterým pachatel porušuje nemajetková (osobnostní) nebo majetková práva autora, přičemž autorem ve smyslu § 5 odst. 1 AutZ je fyzická osoba, která vytvořila chráněné autorské dílo. Podle § 9 odst. 1 AutZ vzniká autorské právo k autorskému dílu okamžikem, kdy je dílo vyjádřeno v jakékoli objektivně vnímatelné podobě. • Neoprávněný zásah do zákonem chráněných práv k autorskému dílu pak může spočívat např. v tom, že si - jiná osoba odlišná od autora přisvojí autorství k jeho dílu, - zveřejní dílo bez souhlasu autora, - použije dílo způsobem, který snižuje jeho uměleckou hodnotu, - provede bez souhlasu autora v jeho díle změny, - neoprávněně zhotoví rozmnoženinu či napodobeninu autorského díla, - neoprávněně rozšiřuje takovou rozmnoženinu anebo jinak nakládá s autorským dílem v rozporu s autorským zákonem (viz též ustanovení § 40 a § 43 až § 45 AutZ, kde jsou uvedeny prostředky použitelné k ochraně před některými neoprávněnými zásahy do autorského práva). • Podobné neoprávněné zásahy mohou směřovat i vůči právům souvisejícím s autorským právem, tj. právům výkonných umělců, výrobců zvukových nebo zvukově obrazových záznamů, vysílatelů atd. (viz ustanovení § 74, § 78, § 82 a § 86 AutZ, v nichž se odkazuje na úpravu autorských práv). • Ve skutkové větě výroku o vině musí být vyjádřena v plném rozsahu neoprávněnost v jednání obviněného, resp. musí být zřejmé, která konkrétní práva a kterých konkrétních jejich nositelů byla porušena. S ohledem na znění autorského zákona totiž samotné skutečnosti uvedené ve výroku bez náležité konkretizace nemusejí vést k právnímu závěru, že se jednalo o postup v rozporu s tímto zákonem. Například samotné pořizování kopií děl a jejich šíření nutně v rozporu s autorským zákonem být nemusí, v některých případech autorský zákon umožňuje i určité nakládání s dílem i bez svolení autora, v určitých případech připouští dokonce i zhotovení rozmnoženiny (kopie) díla; za oprávněné je také nutno považovat i takové užití díla, ke kterému dal autor svolení smlouvou podle § 14 odst. 1 AutZ apod. • K vyjádření protiprávnosti jednání obviněného je nezbytné uvést natolik konkrétní skutečnosti k povaze narušení konkrétních nositelů práv chráněných autorským zákonem, aby bylo možno učinit jasný a nezpochybnitelný právní závěr o protiprávnosti jednání obviněného. 9. 4. K subjektivní stránce trestného činu podle § 152 tr. zák. • Ustanovení § 152 tr. zák. je tzv. normou blanketní, která odkazuje na předpisy o právu autorském. Z hlediska posuzování subjektivní stránky jednání pachatele tohoto trestného činu proto platí, že neznalost autorského 46 zákona se posuzuje stejně jako neznalost normy trestní, a pachatele proto nevyviňuje. 81 • Naplnění skutkové podstaty tohoto trestného činu vyžaduje existenci subjektivní stránky v některé z forem úmyslného zavinění. Podle § 4 tr. zák. je trestný čin spáchán úmyslně, jestliže pachatel chtěl způsobem v tomto zákoně uvedeným porušit nebo ohrozit zájem chráněný tímto zákonem (úmysl přímý), nebo věděl, že svým jednáním může takové porušení nebo ohrožení způsobit, a pro případ, že je způsobí, byl s tím srozuměn (úmysl nepřímý). U trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi musí závěr o zavinění v úmyslné formě vyplývat ze skutečností tvořících skutkový stav věci. Okolnosti subjektivního charakteru (vnitřní – psychický stav obviněného k páchání trestné činnosti) lze zpravidla dovodit jen nepřímo, z okolností objektivní povahy, ze kterých se dá podle zásad správného myšlení usuzovat na vnitřní vztah pachatele k porušení nebo ohrožení zájmů chráněných trestním zákonem. 82 • Závěr o naplnění subjektivní stránky trestného činu porušování podle § 152 odst. 1 tr. zák. přitom vyplývá nejen z charakteru a způsobu jednání pachatele, ale i z ostatních rozhodných okolností, zejména pak z neodvratnosti následku v podobě neoprávněného zásahu do chráněných autorských a souvisejících práv, s nímž pachatel musel počítat jako s následkem, který může snadno nastat a také nastal. • Srozuměním se způsobením případného následku ve smyslu § 4 písm. b) tr. zák. je nutno rozumět i lhostejnost ke vzniku tohoto následku, pokud lhostejnost pachatele vyjadřuje kladné stanovisko k oběma možnostem vývoje situace, tj. jak k možnosti, že porušení nebo ohrožení zájmu chráněného trestním zákonem nezpůsobí, tak i k možnosti, že jej způsobí. Uvedené kladné stanovisko však musí znamenat aktivní volní vztah k relevantnímu trestněprávnímu následku. • Úmysl pachatele se musí vztahovat i na vědomí pachatele, že jde o dílo jako výsledek tvůrčí činnosti autora, jako duševní výtvor spočívající v individuálním ztvárnění myšlenky nebo že obdobně jde o umělecký výkon výkonného umělce, zvukový nebo zvukově obrazový záznam anebo o rozhlasové nebo televizní vysílání či databázi. Přitom postačí, že pachatel si je alespoň v hrubých rysech vědom toho, že nakládá s výše uvedenými statky. Zavinění musí zahrnovat skutkové okolnosti odůvodňující protiprávnost, a proto se musí vztahovat i na neoprávněnost zásahu do zákonem chráněných práv. 9. 5. K pojmu rozmnoženina díla; užívání díla, potřebu • 81 82 užití díla pro osobní Z ustanovení § 13 odst. 2 AutZ nevyplývá, že by snad rozmnoženina díla musela mít určitou kvalitu, a proto podle názoru Nejvyššího soudu je nutné Srov. č. 9/1997 Sb. rozh. tr. Srov. č. 1976 Sb. rozh. tr. a č. 62/1973 Sb. rozh. tr. 47 považovat každou rozmnoženinu díla, která byla zhotovena v rozporu s autorským právem a lze ji současně smyslově vnímat, za nelegální rozmnoženinu, a tedy i za zásah do chráněných práv ve smyslu § 152 odst. 1 tr. zák., třebaže taková rozmnoženina vykazuje určitou technickou nedokonalost. Ostatně i pořízení a případné šíření nekvalitní rozmnoženiny díla může v některých případech znamenat užívání díla způsobem snižujícím jeho hodnotu, což zakazuje ustanovení § 11 odst. 3 věta druhá AutZ. • Jiná osoba odlišná od autora či osoby, které autor udělil smlouvou oprávnění k výkonu svých práv může užít dílo bez udělení oprávnění podle § 12 odst. 1 AutZ, a to včetně jeho rozmnoženin pouze v případech stanovených autorským zákonem, tj. zejména jde-li o tzv. volné užití díla, jímž se ve smyslu 30 odst. 1, 2 a § 30a odst. 1 AutZ rozumí užití díla pro osobní potřebu fyzické osoby, jehož účelem není dosažení přímého nebo nepřímého hospodářského nebo obchodního prospěchu, anebo zhotovení tiskové či obdobné rozmnoženiny díla pro vlastní vnitřní potřebu právnické osoby nebo podnikající fyzické osoby. • Obdobný je obsah práv výrobců zvukových záznamů podle § 76 AutZ a práv výrobců zvukově obrazových záznamů podle § 80 AutZ, ohledně nichž se použijí ustanovení týkající se ochrany práv autorů k jejich autorským dílům (§ 78 a § 82 AutZ). • Nelze souhlasit s názorem, že omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženiny díla pro osobní potřebu se vztahuje pouze na pořízení jedné rozmnoženiny, jelikož nemá tento právní názor oporu ve znění autorského zákona. Nelze ho totiž dovozovat ani z legálního výrazu „zhotovit rozmnoženinu“, neboť užití jednotného čísla v právním předpise je běžnou legislativní technikou a jednalo by se o výklad „ad absurdum“, tedy o výklad nedovolený. Legislativní právní jazyk totiž hovoří zásadně v jednotném čísle, což je legislativně technickým pravidlem, z kterého nelze v tomto směru v zásadě nic vyvozovat. Je tedy věcí výkladu, jaký je v konkrétním případě přípustný počet rozmnoženin pro osobní potřebu, přičemž v tomto směru je třeba poukázat na ustanovení § 29 odst. 1 AutZ a v něm upravený tzv. tříkrokový test („three step test“) vyplývající z rozhodnutí Orgánu pro provádění dohody Světové obchodní organizace v řízení mezi Evropskými společenstvími a USA sp. zn. WTO WT/SD160/R(2000). O tomto testu lze hovořit jako o materiální podmínce bezesmluvního užití díla, a to vedle jednotlivých zákonných skutkových podstat, jež představují podmínku formální, přičemž aby konkrétní nakládání s dílem představovalo užití dovolené, je třeba, aby byly splněny obě tyto podmínky. 83 Ze znění ustanovení § 30 odst. 1 písm. a) AutZ nelze dovozovat, že se omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženiny díla pro osobní potřebu vztahuje pouze na pořízení rozmnoženiny z originálu díla nebo z jeho legálně zakoupené kopie pořizovatelem rozmnoženiny, neboť v • 83 Srovnej Telec, I,. Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 343 až 347 a dále k tomu i s. 337 až 343. 48 • • • • rámci omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženin pro osobní potřebu nestanoví toto ustanovení nic o právní povaze zdroje, ze kterého je možno rozmnoženinu díla pro osobní potřebu pořizovat. Může se tedy jednat jak o originál, tak i o rozmnoženinu díla, přičemž není bez dalšího nikterak vyloučeno, aby zdrojová rozmnoženina, ze které si zhotovitel pořídí vlastní rozmnoženinu pro osobní potřebu, byla pořízena i na základě jednání, které je v rozporu s autorským zákonem, jelikož skutečnost nemůže sama o sobě, pokud autorský zákon nestanoví jinak, změnit právní povahu aktu pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu, jež je autorským právem aprobované, což samozřejmě nemá žádný vliv na vznik autorskoprávní a případně i trestní odpovědnosti za předchozí porušení autorského práva. Ustanovení § 30 AutZ totiž ani nestanoví podmínku „oprávněného uživatele“ jak to činí autorský zákon v jiných ustanoveních, např. § 36 nebo § 66, 84 přičemž z tohoto hlediska tedy nelze při jednoznačné a pochybnosti nevzbuzující dikci zákona vztahující se k volnému užití díla argumentovat blíže nezdůvodněným „účelem“ či „duchem“ autorského zákona nebo podle názoru soudu „absurdním příkladem“, jelikož výklad zákona je totiž třeba podávat standardními metodami výkladu právních norem (zejména na základě jazykového, logického, systematického, historického, ale i teologického výkladu). V této souvislosti je však třeba zdůraznit, že i v naznačených směrech platí povinnost výkonu tohoto omezení autorského práva v souladu s výše zmíněným tříkrokovým testem. Autorsko právní důsledky pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu např. z protiprávně pořízeného zdroje je tedy třeba posuzovat vždy podle konkrétních okolností případu. Ani zde tedy nelze vycházet z paušálního výkladu o dovolenosti či zakázanosti pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu z nelegálního zdroje. Svůj význam zde tedy má především skutečnost, zda pořízení takové rozmnoženiny je v „rozporu s běžným způsobem užití díla a jsou nepřiměřeně dotčeny oprávněné zájmy autora“ ve smyslu § 29 odst. 1 AutZ. • Pojem „osobní potřeba“ přitom autorský zákon výslovně nevymezuje. Jak vyplývá z dosavadní odborné literatury a soudní praxe, osobní potřebou je užití díla v soukromí uživatele, přičemž tento způsob užití díla zahrnuje i okruh osob krátkodobě či dlouhodobě pobývajících v domácnosti uživatele, přičemž takové pojetí současně vylučuje užití díla za účelem přímého či nepřímého hospodářského nebo obchodního prospěchu uživatele. • V opačném případě, tedy pokud by uživatel užíval dílo nebo jeho rozmnoženinu za účelem výdělečné činnosti nebo pořídil rozmnoženiny díla nad rámec své osobní potřeby, porušil by právo jiného na ochranu výsledků tvůrčí duševní činnosti. Pokud jde o počítačový program, z 84 Srovnej Telec, I., Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 347, 348. 49 ustanovení § 30 odst. 3 AutZ vyplývá, že bez souhlasu autora nebo jiného vykonavatele jeho práv nelze pořídit rozmnoženinu počítačového programu ani pro osobní potřebu jeho uživatele, nejde-li o výjimky podle § 66 AutZ. 9. 6. K pojmům značný prospěch a spáchání činu ve značném rozsahu • V ustanovení § 152 odst. 1 tr. zák. není jako zákonný znak uvedena výše způsobené škody; jednotlivé okolnosti podmiňující použití určité přísnější trestní sazby, např. sazby uvedené v § 152 odst. 2 tr. zák., jsou totiž koncipovány tak, že představují typově stejně závažná jednání. • V usnesení Krajského soudu v Ostravě - pobočka v Olomouci ze dne 19. 10. 1995, sp. zn. 2 To 622/1995, publ. pod č. 55/1996 - I. Sb. rozh. tr., je otázka prospěchu řešena v souvislosti s trestným činem porušování autorského práva podle § 152 tr. zák., který měl být spáchán neoprávněným pořizováním zvukových záznamů. Soudy při stanovení prospěchu získaného pachatelem tohoto trestného činu vycházely z rozdílu mezi prodejní cenou nosičů zvukových záznamů a náklady, jež pachatel musel vynaložit na obstarání samotných nosičů, a rozhodly tak, že prospěch ve smyslu § 152 odst. 2 písm. a) tr. zák. tvoří jen takto zjištěný čistý příjem pachatele. • V rozhodnutí NS ČR ze dne 4. 11. 1998, sp. zn. 3 Tz 131/98, se uvádí, že je nutno především zjišťovat za jakou (minimální) cenu by uvedená díla, která jsou předmětem ochrany, mohla být v inkriminovaném období získána pro daný účel od oprávněných distributorů. Tato úhrnná částka, která ve skutečnosti není zaplacena, by pak představovala (po odečtení nákladů na uvedení děl do oběhu) 85 výši prospěchu pachatele. • Dále bylo ve výše uvedeném rozhodnutí konstatováno, že finanční ztráty, které byly způsobeny nositelům autorského práva nebo práva jemu příbuzného jednáním pachatele, nelze ztotožňovat s prospěchem pachatele z tohoto trestného činu. • V platné právní úpravě nenajdeme obecnou definici pojmu „prospěch“, který nemusí vždy představovat penězi ocenitelný přírůstek majetku pachatele, ale může mít i nemateriální povahu. V ustanovení § 89 odst. 11 tr. zák. však je termín „prospěch“ obsažen, a to jako kvantifikovaná kategorie (značný prospěch, prospěch velkého rozsahu), jejíž výše je určována stejnými peněžními částkami jako jednotlivé druhy škod. Soudní praxe upozorňuje na nutnost odlišovat mezi tímto znakem především kvalifikovaných skutkových podstat trestných činů rozdílné povahy, a dalším znakem - „škodou“. • • 85 Např. cenu nosičů, na něž pachatel pořizoval zvukové záznamy bez oprávnění a které pak prodával apod. 50 • • • • • • 86 Spočívá-li určitá činnost v nákupu a následném prodeji, je prospěchem z takové činnosti rozdíl mezi tím, za co byl realizován prodej, a tím, za co byl realizován nákup. Prospěch má povahu přírůstku, k němuž došlo ve sféře majetku provozovatele činnosti. V tom spočívá ekonomická podstata pojmu prospěch. Otázka, jakou konkrétní povahu tato činnost má a co je jejím předmětem, nemá v uvažovaném ohledu žádný význam. Pokud trestní zákon používá pojmu prospěch s nějakým kvantitativním přívlastkem (značný prospěch, prospěch velkého rozsahu), má tím vždy na mysli ekonomické vymezení tohoto pojmu. Přitom ustanovení § 89 odst. 11 tr. zák. je obecným ustanovením, z něhož vyplývá, jaký význam má v něm definovaný pojem, jestliže je použit v ustanoveních zvláštní části trestního zákona. V ustanovení § 89 odst. 11 tr. zák. nejde jen o určení peněžité částky, která naplňuje zákonnou kvantifikaci pojmu prospěch, ale také o to, že je v něm kvantifikovaný prospěch zakotven jako ekonomická kategorie. Tím se potvrzuje, že ve všech ustanoveních zvláštní části trestního zákona, v nichž je použit pojem „značný prospěch“ nebo obdobné pojmy, které vyjadřují velikost prospěchu a které jsou odvozeny z ustanovení § 89 odst. 11 tr. zák., jde vždy o ekonomický význam tohoto pojmu. Pojem „značný prospěch“ je součástí řady skutkových podstat, vymezených ve zvláštní části trestního zákona, a to zpravidla jako okolnost podmiňující použití vyšší trestní sazby. Zákon tímto způsobem postihuje určité jednání prováděné výdělečně v tom smyslu, že směřuje k obohacení pachatele. Jestliže posuzované jednání spočívá v nákupu a prodeji, je možné spatřovat obohacení pachatele jen v rozdílu mezi tím za co prodal, a tím, za co předtím nakoupil. Trestní zákon ve společném ustanovení § 89 odst. 11 tr. zák. obsahuje definici pojmu „značný prospěch“, přičemž jde o definici jedinou a nediferencovanou v závislosti na jakýchkoli dalších okolnostech, zejména ne na povaze trestného činu, na charakteru předmětu útoku apod., pak to znamená, že záměrem zákonodárce bylo dát pojmu „značný prospěch“ jednotný význam pro všechny trestné činy, u nichž má kvalifikační důsledky. 86 • Pojem značný prospěch je definován ziskem z trestné činnosti.i • Pojem „značný prospěch“ nelze ztotožňovat se způsobenou škodou, tj. s finanční ztrátou, která byla způsobena nositelům autorským práv, jež není znakem ustanovení § 152 odst. 2 tr. zák. • Soudní praxe po delší dobu kontinuálně vykládá znak prospěchu v tom smyslu, že jej tvoří skutečně „čistý“ příjem pachatelů trestných činů různých povah; resp. judikatura předpokládá zohlednění nákladů pachatele. Usnesení NS ČR ze dne 22. 02. 2005, sp. zn. 7 Tdo 207/2005, č. 42/2005 Sb. rozh. tr. 51 • Pojem „značný rozsah“ dle § 152 odst. 2 písm. b) tr. zák., je třeba, s přihlédnutím ke všem okolnostem případu, vykládat zejména k rozsahu a závažnosti neoprávněného nakládání s díly, které jsou předmětem ochrany práva autorského. • O „značný rozsah“ půjde zpravidla tehdy, bude-li se jednat o opakovanou a déle trvající trestnou činnost, kdy je nutno zvážit např. délku období, po něž byla díla neoprávněně uváděna a s tím spojenou délku vysílacího času, velikost oblasti, v níž k neoprávněnému uvádění děl došlo, počet diváků atd. Při posuzování rozsahu porušení autorských práv měl být zjištěn a vzat v úvahu i počet subjektů, jichž se toto porušení týká (rozhodnutí NS ČR ze dne 4. 11. 1998, sp. zn. 3 Tz 131/98). V tomto rozhodnutí NS zdůraznil, že znak značného rozsahu je třeba vykládat s přihlédnutím ke všem okolnostem případu, aniž by stanovil byť i jen přibližně časové vymezení, odkdy by se dal skutek považovat za déletrvající trestnou činnost. • Usnesení NS ze dne 26. 11. 2008, sp. zn. 5 Tdo 1361/2008, uvádí, že o spáchání trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi ve značném rozsahu ve smyslu § 152 odst. 2 písm. b) tr. zák. v případě neoprávněného vydání a distribuce literárního díla (knihy) může svědčit větší počet dotčených nositelů chráněných autorských a souvisejících práv, delší doba, po kterou tím docházelo k zásahu do jejich práv, očekávaná vyšší poptávka, celkový počet jeho neoprávněně vydaných a šířených rozmnoženin apod. V odůvodnění Nejvyšší soud uvedl, že za delší dobu lze dobu jednoho roku považovat zejména za takových okolností, jako je např. zvýšený zájem veřejnosti o neoprávněně vytištěné a rozmnožované knihy. Podstatnou okolností pro naplnění znaku značného rozsahu je i počet vytištěných exemplářů knihy. • Také pojem spáchání činu „ve značném rozsahu“ je kvalifikační okolností u řady trestných činů, mnohdy dokonce vedle „značného prospěchu“. • Pojem značný rozsah trestní zákon nevymezuje, ale podpůrně je třeba ho vyložit, co do kvalifikace, jako rozsah tzv. značné škody podle ustanovení § 89 odst. 11 tr. zák., která dnes představuje částku 500.000,- Kč. • Pojem značný rozsah je třeba vykládat s přihlédnutím ke všem okolnostem případu a zejména závažnosti neoprávněného nakládání s díly, která jsou předmětem autorského práva. • O značný rozsah se jedná zejména tehdy, jde-li o opakovanou a déle trvající trestnou činnost, kdy je třeba zvážit délku doby, po kterou byla díla neoprávněně uváděna, a jejich množství, jakož i počet subjektů, jichž se porušení týká. 52 10. K postavení poškozeného při postihu za trestný čin porušování autorského práva podle § 152 tr. zák. Znakem základní a ani kvalifikované skutkové podstaty trestného činu porušování autorského práva podle § 152 tr. zák. není vznik majetkové škody. Oprávněným subjektům zpravidla vzniká z tohoto trestného činu „jiná“ škoda uvedená v § 43 odst. 1 tr. ř., neboť tu jde o ochranu nehmotné oblasti. Pachatel však zároveň získává takovým trestným činem neoprávněný hmotný prospěch. Právy autorů zůstávají nedotčena jak práva výkonných umělců, kteří provádějí literární a umělecká díla autorů, tak i práva výrobců zvukových záznamů, kteří zaznamenávají umělecké výkony výkonných umělců. Jinak řečeno, ochrana práv autorů, výkonných umělců i výrobců zvukových záznamů se uplatňuje vedle sebe a za určitých okolností může pachatel jedním jednáním porušovat práva náležející všem třem skupinám jejich nositelů (srov. usnesení NS ČR ze dne 13. 6. 2001, sp. zn. 5 Tz 75/2001; dále i usnesení Nejvyššího soudu ze dne 19. 3. 2003, sp. zn. 5 Tdo 200/2003; Rt 11/04). Tyto oprávněné subjekty pak mají v trestním řízení práva poškozeného uvedená v § 43 odst. 1 tr. ř. I z trestného činu porušování autorského práva podle § 152 tr. zák. může vzniknout poškozenému subjektu újma na jeho majetku - majetková škoda. Její vznik musí být v konkrétním případě řádně doložen, tzn. přesně musí být určen především poškozený subjekt např. jako nositel autorského práva nebo práva příbuzného autorskému právu (např. konkrétní výrobce, ochranná organizace) a vznik skutečné škody nebo toho, co poškozenému ušlo - ušlý zisk musí být vyčíslen přesně nebo alespoň minimální částkou, vždy mimo jiné přezkoumatelným způsobem. U této formy trestné činnosti vznik „skutečné škody“ ve smyslu § 442 odst. 1 ObčZ, která znamená zmenšení majetku poškozeného, bude přicházet v úvahu spíše výjimečně. Naproti tomu častěji může dojít k tomu, že poškozený subjekt je dotčen ve své majetkové sféře trestným činem podle § 152 tr. zák. tak, že je zkrácen o ušlý zisk (§ 442 odst. 1 ObčZ). J. Látal 87 upozorňuje, že při rozhodování o majetkové škodě způsobené tímto trestným činem nelze vycházet toliko z tzv. obecného propočtu ušlého zisku např. takovým nedostatečně specifikovaným postupem, že bylo prodáno nejméně 5000 pirátských audiokazet nebo videokazet různých výrobců a že ušlý zisk se stanoví tímto propočtem určitou peněžní částkou. Takový postup je pro nedostatečnou specifikaci ušlého zisku nepřezkoumatelným a pro rozhodnutí o náhradě škody v adhezním řízení nepoužitelný. Výpočet ušlého zisku musí mít oporu v provedeném dokazování a tento výpočet musí poškozený hodnověrně doložit. 87 Látal, J.: Poškozený v trestním řízení a rozhodování o náhradě škody v adhezním řízení. Příručky Ministerstva spravedlnosti, svazek 54, Praha 1994, str. 172. 53 10. 1. Náhrada škody - ušlý zisk • • Ustanovení § 415 ObčZ stanoví, že každý je povinen počínat si tak, aby nedocházelo ke škodám na zdraví, na majetku, na přírodě a životním prostředí. Tímto ustanovením je vyjádřena obecná prevenční povinnost pro všechny subjekty právních vztahů. Ten, komu škoda hrozí, má podle § 417 ObčZ povinnost zakročit k jejímu odvrácení způsobem přiměřeným okolnostem ohrožení. Pokud jde o vážné ohrožení, má ohrožený právo se domáhat, aby soud uložil provést vhodné a přiměřené opatření k odvrácení hrozící škody (§ 417 odst. 2 ObčZ). • V případě, kdy již škoda nastala, se může držitel autorských práv domáhat náhrady škody vzniklé mu porušením autorského práva. Nárok na náhradu vzniklé škody mu dává § 40 odst. 4 AutZ. • V případě porušení autorských práv přichází v úvahu obecná odpovědnost za škodu způsobenou protiprávním úkonem ve smyslu § 420 ObčZ. Jde o obecnou odpovědnost za škodu způsobenou zaviněným protiprávním úkonem, jejíž předpoklady vyplývají z § 420 ObčZ. To znamená, že je založena na subjektivním principu, kdy se prezumuje zavinění škůdce (ve formě nevědomé nedbalosti). Škůdce se může z odpovědnosti vyvinit, prokáže-li, že vznik škody nezavinil. • Pokud jde o stanovení rozsahu náhrady výše škody, musí autor prokázat výši skutečné škody, která mu daným jednáním vznikla. Škodou se rozumí újma v majetkové sféře poškozeného, která je objektivně vyjádřitelná v penězích. Výši škody tvoří zpravidla náklady na uvedení věci do původního stavu. • Ušlý zisk, jakožto druhá složka škody, je definován jako majetková újma spočívající v tom, že se majetek poškozeného očekávaným způsobem nezvýšil. • Pro stanovení výše ušlého zisku lze podpůrně použít autorský zákon, umožňující autorovi domáhat se náhrady ušlého zisku ve výši odměny, která by byla obvyklá za získání licence k takovému užití, k němuž došlo neoprávněně. • Odpovědnost za škodu má základ v obecných předpisech (§ 420 ObčZ) a je tedy odpovědností subjektivního charakteru (vyžaduje se zavinění). • Odpovědnost za zásah do autorského práva je založena na rozdíl od odpovědnosti za škodu na zásadě odpovědnosti objektivní, tj. bez ohledu na zavinění. • Náhrada škody při porušení autorského práva podléhá obecné úpravě občanského zákoníku (§ 40 odst. 4 AutZ). 54 • • • Skutečná škoda, damnum emergens, při porušení autorského práva prakticky nemůže vzniknout, protože samotné autorské dílo nelze poškodit ani zničit. 88 Celková škoda tak může být tvořena pouze ušlým ziskem, který spočívá v příjmu, který autorovi ušel tím, že v důsledku protiprávního jednání jiné osoby došlo ke znemožnění užití díla autorem samotným nebo třetí osobou s jeho souhlasem. 89 Místo skutečně ušlého zisku se autor může domáhat náhrady ušlého zisku ve výši odměny, která by byla obvyklá za získání takové licence v době neoprávněného nakládání s dílem. 10. 2. Bezdůvodné obohacení 88 • Ustanovení § 40 odst. 4 AutZ je v poměru lex specialis k úpravě v občanském zákoníku. V tomto ustanovení se nachází speciální úprava tohoto institutu, která se vztahuje k výši bezdůvodného obohacení vzniklého v důsledku porušení autorského zákona. • Pokud jde o právo na náhradu škody a o právo na vydání bezdůvodného obohacení, uplatňuje se občanský zákoník, včetně úpravy promlčení těchto majetkových práv. • Bezdůvodné obohacení je tvořeno úsporou nákladů na získání licence obvyklou cestou a které má na navíc sankční charakter a výši. • Autorský zákon však zvlášť stanoví výši bezdůvodného obohacení na straně toho, kdo neoprávněně nakládal s dílem. Jedná se o dvojnásobek odměny, která by byla obvyklá za získání smluvní licence v době neoprávněného nakládání s dílem. Tato zvláštní úprava v autorském zákonu má přednost, pokud jde o vydávanou výši, před obecnou úpravou institutu bezdůvodného obohacení podle občanského zákoníku. • Vznik bezdůvodného obohacení je objektivní fakt, který nevyžaduje zavinění. • K bezdůvodnému obohacení může dojít tehdy, jestliže existuje určité právo určitého autora, toto právo bylo porušeno, a v důsledku tohoto porušení získal určitý subjekt určitý majetkový prospěch. • Na rozdíl od obecné úpravy v ObčZ (§ 451 ObčZ) není třeba prokazovat skutečnou výši bezdůvodného obohacení, ale pouze doložit výši obvyklé odměny za získání licence v rozhodné době a vynásobit ji dvěma (jde o určení výše obohacení pomocí právní fikce z autorského zákona). Srovnej Telec, I,. s. 343 až 347 a dále 89 Srovnej Telec, I,. s. 343 až 347 a dále Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, k tomu i s. 434. Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, k tomu i s. 434. 55 • Právo na vydání bezdůvodného obohacení má buď autor, anebo podle § 41 AutZ namísto něho osoba, jíž autor udělil výhradní oprávnění k výkonu práva jeho dílo užít - tedy pokud autor uzavřel s určitou osobou (fyzickou nebo právnickou) příslušnou licenční smlouvu podle autorského zákona. V takovém případě se již nemůže autor sám domáhat vydání bezdůvodného obohacení, které vzniklo v souvislosti s tímto jeho dílem, ale oprávněným je držitel licence. • Výše bezdůvodného obohacení vzniklého na straně toho, kdo neoprávněně nakládal s dílem, aniž by k tomu získal potřebnou licenci, činí dvojnásobek odměny, která by byla za získání takové licence obvyklá v době neoprávněného nakládání s dílem. Náhrada autorské odměny ušlé neoprávněným užitím díla je nárokem z odpovědnosti za bezdůvodné obohacení, nikoli odpovědnosti za škodu. 90 • 10. 3. Z judikatury • Ušlý zisk je dán rozdílem mezi výnosy, které by poškozený získal, a náklady, které by musel na dosažení těchto výnosů vynaložit. Ušlý zisk je újmou spočívající v tom, že u poškozeného nedojde v důsledku škodní události k rozmnožení majetkových hodnot, ač se to dalo očekávat s ohledem na pravidelný běh věcí (srov. R 55/1971). Rozhodnutí NS ČR ze dne 31. 1. 1996, sp. zn. II Odon 15/96 - výklad pojmu škoda, skutečná škoda, ušlý zisk • Škoda je majetková újma vyjádřitelná v penězích, která se projevuje buď jako skutečná škoda nebo jako ušlý zisk. Obě tyto formy škody jsou v zásadě rovnocenné a existence jedné z nich není podle platného práva podmínkou vzniku a uplatnění druhé formy. Z platného práva nelze tedy dovodit, že by podmínku vzniku odpovědnosti za škodu ve formě ušlého zisku byl též vznik skutečné škody. • Stanovení výše ušlého zisku není libovolné a musí být provedeno tak, aby byla zjištěna pravděpodobná výše blížící se podle běžného uvažování jistotě. 90 Srovnej Telec, I,. Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 343 až 347 a dále k tomu i s. 434. 56 10. 4. Bezdůvodné obohacení při nelicencovaném užití chráněných předmětů 91 Problematika úhrady odměn za užití děl, která požívají ochrany podle autorského práva nebo práv souvisejících s autorským právem Usnesení ÚS ČR sp. zn. I. ÚS 69/06 Má-li trestní věc povahu sporu o úhradu odměn za užití autorsky chráněných děl Stěžovatel byl odsouzen pro trestnou činnost spočívající v tom, že jako provozovatel restaurace prováděl produkci zvukově obrazovaného záznamu a hudebních děl beze smlouvy s příslušnými kolektivními správci autorských práv, resp. stěžovatel kolektivním správcům autorských práv neplatil za užití autorsky chráněných děl. V souvislosti s tímto výrazným rysem celého případu se Ústavní soud také zabýval postavením kolektivních správců autorských práv. Uvedl, že v projednávané věci autorské svazy spor se stěžovatelem neřešily cestou občanskoprávní, nýbrž ve věci podaly trestní oznámení, ač jsou profesionálními organizacemi předurčenými k odbornému hájení práv autorů. Ústavní soud je toho názoru, že pokud k ochraně autorských práv byly vytvořeny takovéto specializované subjekty se zákonem danými oprávněními, mezi jejichž povinnosti patří mimo jiné právě i vymáhání nároků vzniklých z neoprávněného výkonu kolektivně spravovaných práv (srovnej např. § 100 AutZ), je třeba nutnost zásahu orgánů činných v trestním řízení zvažovat zvláště pečlivě. V této souvislosti lze i poznamenat, že z pohledu práva autorského je nepřípustné, aby se kolektivní správce autorských práv zbavoval své úlohy hájit práva autorů jejím přenesením na orgány činné v trestním řízení. Podání trestního oznámení na osobu porušující autorská práva nezbavuje kolektivního správce povinnosti domáhat se vzniklých nároků cestou občanskoprávní, kterou mu ukládá § 100 odst. 1 písm. i) AutZ. Problematičnost trestního řízení v předmětné věci pak již jen ilustruje fakt, že v něm nemohlo dojít k přiznání nároku na bezdůvodné obohacení vůči stěžovateli. Podle ustálené judikatury obecných soudů totiž o povinnosti jeho vydání nelze rozhodovat v adhezním řízení výrokem o náhradě škody, ba ani připustit v takovémto případě kolektivní správce autorských práv k trestnímu řízení jako poškozené. Usnesení NS ČR sp. zn. 5 Tdo 160/2005 Obviněný měl spáchat trestný čin podle § 152 odst. 1 tr. zák. tím, že prováděl za pomocí čtyř televizních přijímačů umístěných na konzolách uprostřed provozovny, jednoho technického zařízení sloužícího k projekci obrazu na zdi provozovny a reproduktorů umístěných v prostorách provozovny napojených na technické zařízení Hi-Fi věž, produkci zvukově obrazovaného záznamu a hudebních děl, aniž by měl uzavřenou smlouvu s kolektivními správci práv. V této trestní věci bylo v dovolání nejvyšší státní zástupkyně (mimo jiné) namítáno, že pokud provozovatel restaurace nemá podepsánu s příslušným 91 Kolektivní správce požadoval jako náhradu škody úhradu odměn za užití děl, která požívají ochrany podle práva autorského nebo práv souvisejících s právem autorským, přičemž se nejedná o škodu (a to ani formou ušlého zisku), se kterou by se mohly poškozené subjekty připojit k trestnímu řízení s nárokem na náhradu škody. 57 kolektivním správcem práv licenční smlouvu, nelze mu podle jejího názoru klást za vinu neplacení autorských odměn či honorářů, ale získání bezdůvodného obohacení. Proto je považován za nesprávný výrok o náhradě škody, neboť se má za to, že neoprávněným užitím díla na straně neoprávněného uživatele vzniká bezdůvodné obohacení, které je neoprávněný uživatel povinen vydat. O povinnosti k vydání bezdůvodného obohacení však nelze rozhodovat v adhezním řízení. Nejvyšší soud k této části dovolání uvedl, že vzhledem k tomu, že obviněný neměl podle skutkových zjištění soudů obou stupňů uzavřeny licenční smlouvy s příslušnými kolektivními správy práv, nelze v popisu skutku uvádět, že těmto organizacím vznikla jednáním obviněného škoda. Neoprávněným nakládáním s dílem, aniž by k tomu získal potřebnou licenci, vzniklo na straně obviněného bezdůvodné obohacení, které je povinen vydat (§ 40 odst. 4 AutZ). O povinnosti vydat bezdůvodné obohacení nelze rozhodovat v adhezním řízení výrokem o náhradě škody, přestože bezdůvodné obohacení bylo důsledkem trestného činu (§ 43 odst. 3, § 228, § 229 tr. ř., § 451 a násl. obč. zák., srov. též č. 30/1983 Sb. rozh. tr. a č. 7/1978 III Sb. rozh. tr., usnesení NS ČR ze dne 1. 3. 2005, sp. zn. 5 Tdo 160/2005, rozsudek NS ČR ze dne 30. 09. 2004, sp. zn. 4 Tz 124/2004. Nebylo proto možné učinit v rozsudku soudu prvního stupně výrok podle § 229 odst. 3 tr. ř. Správně měl soud rozhodnout usnesením podle § 206 odst. 3 tr. ř., že se uvedení správci práv nepřipouštějí jako poškození k hlavnímu líčení. Usnesení NS ČR sp. zn. 5 Tdo 156/2005 Obviněný měl spáchat trestný čin podle § 152 odst. 1 tr. zák. tím, že v průběhu roku 2001 a 2002, v době, kdy byl pro veřejnost otevřen klub „n. H.“, provozoval veřejné produkce zvukových záznamů české i zahraniční hudby ze zajištěných nosičů CD, aniž měl uzavřeny příslušné smlouvy ohledně konkrétních předmětů ochrany s příslušnými kolektivními správci práv podle autorského zákona. K námitce dovolatele, že se soud prvního stupně nedostatečně vypořádal se škodami vyčíslenými kolektivními správci, které nemají postavení poškozených s právem na náhradu škodu, když nejde o škodu, a to ani formou ušlého zisku, nýbrž o bezdůvodné obohacení při nelicencovaném užití chráněných předmětů, Nejvyšší soud uvedl, že soud oba tyto kolektivní správce nepřipustil ve smyslu § 206 odst. 3 tr. ř. k hlavnímu líčení s nárokem na náhradu škody, neboť oba požívají toliko práv uvedených v § 43 odst. 1 tr. ř., poněvadž požadují jako náhradu škody úhradu odměn za užití děl, která požívají ochrany podle práva autorského nebo práv související s právem autorským, přičemž se nejedná o škodu, se kterou by se mohly poškozené subjekty připojit k trestnímu řízení s nárokem na náhradu škody. Jde o bezdůvodné obohacení (viz § 100 odst. 1 písm. i) AutZ). 92 Rozsudek NS ČR sp. zn. 4 Tz 124/2004 Obviněný měl spáchat trestný čin podle § 152 odst. 1 tr. zák. tím, že umístil v hotelových pokojích televizní přístroje, čímž umožňoval ubytovaným hostům na hotelových pokojích vybavených televizními přijímači podle jejich vlastní volby 92 Ustanovení § 100 odst. 1 písm. i) AutZ - domáhat se vlastním jménem na účet zastupovaných nositelů práv nároku na náhradu škody, nároku na vydání bezdůvodného obohacení z neoprávněného výkonu kolektivně spravovaného práva a nároku na zdržení se neoprávněného výkonu kolektivně spravovaného práva, ledaže se nositel práva, je-li k tomu oprávněn, takového nároku domáhá sám nebo je to nehospodárné. 58 přijímat televizní vysílání, aniž uhrazoval autorské odměny a náhrady příslušným kolektivním správcům práv podle autorského zákona. Nejvyšší soud v této souvislosti uvádí, že na rozdíl od předchozí úpravy zákonem č. 35/1965 Sb. je nyní právo na autorskou odměnu zásadně součástí výlučných práv autorských, tedy nejde o právo absolutní povahy. Nárok na autorskou odměnu je relativním nárokem ze smluvního vztahu (v konkrétním případě viz § 46 odst. 1 zák. č. 121/2000 Sb.) s výjimkami upravenými zákonem ve zvláštních případech. Nový autorský zákon tak opustil koncepci absolutního nároku na odměnu za každé, tj. i neoprávněné, užití díla a namísto zaplacení odměny za neoprávněné užití díla je ten, kdo neoprávněně nakládá s dílem, povinen vydat bezdůvodné obohacení (viz § 40 odst. 4 AutZ). Z uvedeného vyplývá, že v případě, kdy provozovatel ubytovacího zařízení, v němž jsou na pokojích dány veřejnosti k dispozici televizní či rozhlasové přístroje, nemá podepsánu s příslušným kolektivním správcem práv (viz hlava IV zák. č. 121/2000 Sb.) licenční smlouvu, nelze mu klást za vinu neplacení autorských odměn či honorářů, ale získání bezdůvodného obohacení v odpovídající výši. • Důležité je rozlišení, kdy jde o bezdůvodné obohacení a kdy o náhradu škody, a to i z toho důvodu, že v adhezním řízení lze uplatňovat a popřípadě i přiznat jen náhradu škody, nikoli vrácení bezdůvodného obohacení (viz R 7/1978-III.) • Neoprávněným nakládáním s dílem, aniž by k tomu získal potřebnou licenci, vzniklo na straně obviněného bezdůvodné obohacení, které je povinen vydat (§ 40 odst. 4 AutZ). • O povinnosti vydat bezdůvodné obohacení nelze rozhodovat v adhezním řízení výrokem o náhradě škody, přestože bezdůvodné obohacení bylo důsledkem trestného činu, dokonce ani připustit v takovémto případě kolektivní správce autorských práv k trestnímu řízení jako poškozené. • V takovém případě nelze připustit kolektivní správce autorských práv k trestnímu řízení jako poškozené s nárokem na náhradu škodu; tyto subjekty mohou mít v trestním řízení jen práva uvedená v § 43 odst. 1 tr. ř. 11. Kolektivní správa autorských práv, otázka postavení kolektivních správců autorských práv jako poškozených v trestním řízení • Kolektivní správa autorských práv je upravena v ustanovením § 95 až § 104 AutZ. 93 Jedná se o právní úpravu, která zahrnuje takové otázky, jako 93 Jedním z kolektivních správců autorských práv je Mezinárodní federace hudebního průmyslu České republiky ČNS IFPI - e-mail: [email protected]. ČNS IFPI je českou národní sekcí nevládní organizace s hlavním sídlem v Curychu (Švýcarsko). Předmětem působnosti ČNS IFPI je ochrana práv výrobců zvykových a hudebních zvukově obrazových záznamů na základě ustanovení Římské úmluvy o ochraně výkonných umělců, výrobců zvukových záznamů a rozhlasových organizací (vyhl. č. 192/1964 Sb., ve znění pozdějších předpisů), Úmluvy o ochraně výrobců 59 rozsah kolektivně spravovaných práv včetně práv povinně kolektivně spravovaných, oprávněná k výkonu kolektivní správy, vztahy kolektivního správce k zastupovaným nositelům práv a k uživatelům předmětů ochrany. • V usnesení sp. zn. I. ÚS 69/06 Ústavní soud konstatoval, že autorské svazy spor se stěžovatelem neřešily cestou občanskoprávní, nýbrž ve věci podaly trestní oznámení, ač jsou profesionálními organizacemi předurčenými k odbornému hájení práv autorů. Ústavní soud je toho názoru, že pokud k ochraně autorských práv byly vytvořeny takovéto specializované subjekty se zákonem danými oprávněními, mezi jejichž povinnosti patří mimo jiné právě i vymáhání nároků vzniklých z neoprávněného výkonu kolektivně spravovaných práv (srovnej např. § 100 AutZ), je třeba nutnost zásahu orgánů činných v trestním řízení zvažovat zvláště pečlivě. V této souvislosti lze i poznamenat, že z pohledu práva autorského je nepřípustné, aby se kolektivní správce autorských práv zbavoval své úlohy hájit práva autorů jejím přenesením na orgány činné v trestním řízení. Podání trestního oznámení na osobu porušující autorská práva nezbavuje kolektivního správce povinnosti domáhat se vzniklých nároků cestou občanskoprávní, kterou mu ukládá § 100 odst. 1 písm. i) AutZ. Problematičnost trestního řízení v předmětné věci pak již jen ilustruje fakt, že v něm nemohlo dojít k přiznání nároku na bezdůvodné obohacení vůči stěžovateli. Podle ustálené judikatury obecných soudů totiž o povinnosti jeho vydání nelze rozhodovat v adhezním řízení výrokem o náhradě škody, ba ani připustit v takovémto případě kolektivní správce autorských práv k trestnímu řízení jako poškozené. zvukových záznamů proti nedovolenému rozmnožování jejich zvukových záznamů (vyhl. č. 32/1985 Sb.), Dohody o obchodních aspektech práv k duševnímu vlastnictví - TRIPS (vyhl. č. 191/1995 Sb.) a ustanovení zákona č. 121/2000 Sb. o právu autorském a právech souvisejících s právem autorským a o změnách některých zákonů (autorský zákon). Jde zejména o ochranu práv vznikajících při: a) vysílání zvukových a zvukově-obrazových záznamů pro komerční účely a b) pořizování rozmnoženin zvukových a zvukově-obrazových záznamů pro komerční účely a nakládání s nimi. Za účelem ochrany práv výrobců zvukových a zvukově obrazových záznamů ČNS IFPI c) vstupuje v jednání s ochrannými organizacemi autorů a výkonných umělců, jejichž předmětem činnosti je ochrana práv autorů a výkonných umělců v souvislosti s výrobou a rozšiřováním zvukových a hudebních zvukově obrazových záznamů a jejich veřejným užitím, d) jedná v rozsahu delegované pravomoci ve prospěch ochrany práv českých a dle statutu ČNS IFPI i zahraničních výrobců zvukových a hudebních zvukově obrazových záznamů se státními orgány a se státními i nestátními organizacemi a jejich sdruženími, jejichž předmět činnosti se přímo dotýká práv výrobců zvukových a zvukově obrazových záznamů, e) výrobci dávají plné moci ČNS IFPI k zastupování svých zájmů při rušení jejich práva před soudy včetně plných mocí k vymáhání dlužných částek za škody výrobcům způsobené a k inkasu částek za náhrady škod, f) v rozsahu delegované pravomoci reprezentuje české výrobce zvukových a zvukově obrazových záznamů vůči mezinárodním orgánům a organizacím, g) vykonává samostatně i ve spolupráci s příslušnými státními orgány aktivní protipirátskou činnost a poskytuje jim potřebnou odbornou pomoc včetně vypracovávání odborných vyjádření a znaleckých posudků. (viz dále http://www.ifpicr.cz/). 60 • Dále k této problematice srov. část 10.4. Bezdůvodné obohacení při nelicencovaném užití chráněných předmětů a závěry zde uvedené k postavení kolektivního správce autorských práv k trestnímu řízení jako poškozeného ve smyslu § 43 odst. 1 tr. ř. Příloha: znění ustanovení § 270 trestního zákoníku § 270 (§ 152) Porušení autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi (nahrazeno: „porušování“) (1) Kdo neoprávněně zasáhne nikoli nepatrně do zákonem chráněných práv k autorskému dílu, uměleckému výkonu, zvukovému či zvukově obrazovému záznamu, rozhlasovému nebo televiznímu vysílání nebo databázi, bude potrestán odnětím svobody až na dvě léta, zákazem činnosti nebo propadnutím věci nebo jiné majetkové hodnoty. (nahrazeno: „peněžitým trestem“) (2) Odnětím svobody na šest měsíců až pět let, peněžitým trestem nebo propadnutím věci nebo jiné majetkové hodnoty bude pachatel potrestán, a) vykazuje-li čin uvedený v odstavci 1 znaky obchodní činnosti nebo jiného podnikání, b) získá-li takovým činem pro sebe nebo pro jiného značný prospěch nebo způsobí-li tím jinému značnou škodu, nebo c) dopustí-li se takového činu ve značném rozsahu. a) b) (3) Odnětím svobody na tři léta až osm let bude pachatel potrestán, získá-li činem uvedeným v odstavci 1 pro sebe nebo pro jiného prospěch velkého rozsahu nebo způsobí-li tím jinému škodu velkého rozsahu, nebo dopustí-li se takového činu ve velkém rozsahu. Důvodová zpráva k § 270: V souvislosti s asociační dohodou s Evropskými společenstvími je třeba přiblížit trestněprávní ochranu proti zásahům do práv tzv. duševního vlastnictví ochraně, jaká je poskytována jiným především majetkovým vztahům. Z tohoto důvodu se zavádějí do jednotlivých skutkových podstat trestných činů porušení práv k ochranné známce a jiným označením podle § 268, porušení chráněných průmyslových práv (§ 269) a porušení autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi (§ 270) nové okolnosti podmiňující použití vyšší trestní sazby, a to v obdobném rozsahu jako u majetkových trestných činů. U trestných činů porušení chráněných průmyslových práv (§ 269) a porušení autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi (§ 270) v návaznosti na připravovanou směrnici Evropského parlamentu a Rady, která se týká trestních opatření k prosazování práv duševního vlastnictví, jež navazuje na směrnici Evropského parlamentu a Rady, která se týká trestních 61 opatření k prosazování práv duševního vlastnictví (2005/0127/COD), jež navazuje na směrnici 2004/48/ES ze dne 29.4.2004 o dodržování práv duševního vlastnictví, která stanoví opatření, řízení a náhrady občanskoprávní a správní povahy, návrh trestního zákoníku zavádí i novou zvlášť přitěžující okolnost – „vykazuje-li čin uvedený v odstavci 1 znaky obchodní činnosti nebo jiného podnikání“, kdy znaky podnikání musí mít vlastní porušení průmyslových práv nebo porušení autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi (směrnice používá termín „v obchodním měřítku“, který je však vágní a z hlediska naší terminologie by bylo přinejmenším sporné, zda by pokrýval např. výrobní podnikání). Zásah vykazující znaky podnikání má vedle obchodní činnosti např. výroba, rozmnožování nebo skladování zboží, porušujícího průmyslové právo, autorské právo apod., za účelem obchodování s ním apod. K naplnění této okolnosti tedy nepostačuje porušení těchto práv „při podnikání, popř. v souvislosti s podnikáním“, neboť pak by šlo o jakýkoli takový zásah i jednorázový (např. protiprávní využití počítačového programu při zpracování daňového přiznání podnikatele apod.). Pojem „vykazující znaky obchodní činnosti nebo jiného podnikání“ je použit s ohledem na to, že se nemusí přímo jednat o podnikání ve vlastním slova smyslu (srov. § 2 obchodního zákoníku), příp. může jít i o podnikání neoprávněné, kdy může přicházet v úvahu i souběh s trestným činem neoprávněného podnikání (§ 251). Otázkou je, jak se s tímto novým znakem - nikoli nepatrně - vypořádá praxe a zejména judikatura obecných soudů. 1. Formální pojetí trestného činu, subsidiarita trestní represe a princip „ultima ratio“, společenská škodlivost Jedním ze základních rysů nového trestního zákoníku je zpřesnění trestněprávní odpovědnosti přechodem na tzv. formální pojetí trestného činu, s přesnějším vymezením jednotlivých znaků skutkových podstat a precizací okolností podmiňujících použití vyšší trestní sazby, u nichž se pak zpřísnění sankcí nejzřetelněji projevuje. § 12 (1) Jen trestní zákon vymezuje trestné činy a stanoví trestní sankce, které lze za jejich spáchání uložit. (2) Trestní odpovědnost pachatele a trestněprávní důsledky s tím spojené lze uplatňovat jen v případech společensky škodlivých, ve kterých nepostačuje uplatnění odpovědnosti podle jiných právních předpisů. Ustanovení § 12 odst. 2 tr. zákoníku je ustanovením zásadním. Tímto ustanovením se chce vyjádřit materiální protiprávnost. Kritéria škodlivosti jsou pak u trestání (§ 39 odst. 2 tr. zákoníku). Není to samostatný znak trestného činu, jedná se o materiální protiprávnost – aspekt legislativní, aspekt hranice oddělující závažnější a méně závažné činy. V citovaném ustanovení je zahrnut přístup ke škodlivosti a princip „ultima ratio“ (viz judikatura Ústavního soudu). Zakotvení zásady subsidiarity trestní represe a z ní vyplývajícího principu „ultima ratio“ do trestního zákoníku má význam i interpretační, neboť znaky 62 trestného činu je třeba vykládat tak, aby za trestný čin byl považován jen čin společensky škodlivý. Zároveň neznamená návrat k materiálnímu pojetí trestného činu, neboť není součástí definice trestného činu uvedené v § 13, když zásada subsidiarity trestní represe a z ní vyplývající princip „ultima ratio“ se uplatňuje mimo definici trestného činu. Při tomto přístupu má hledisko společenské škodlivosti povahu významného interpretačního pravidla, které napomáhá zákonnou skutkovou podstatu konkrétního trestného činu i jeho formální znaky vyložit podle jejich smyslu (tzv. teleologický výklad). Zvolené řešení má za cíl napomoci k odlišení trestných činů od těch deliktů, které by neměly být považovány za trestné činy (zvláště přestupky a jiné správní delikty), přestože zdánlivě znaky některé skutkové podstaty naplňují. Lze konstatovat, že nový trestní zákoník výslovným poukazem na zásadu subsidiarity trestní represe se snaží čelit faktickému stavu, spočívající v používání trestní represe u sporů, které jsou primárně spory civilními. 2. Mezinárodněprávní aspekty práv duševního vlastnictví Česká republika je v oblasti autorského práva vázána řadou mezinárodních smluv a právních předpisů Evropské unie. Jde např. o následující: • Bernská úmluva o ochraně literárních a uměleckých děl ze dne 9. září 1886, ve znění pařížské revize ze dne 24. června 1971 - vyhláška č. 133/1980 Sb. • Světová deklarace o duševním vlastnictví (WIPO/OMPI) • Všeobecná úmluva o autorském právu ze dne 6. září 1952 a revidovaná 24. července 1971 • Úmluva o zřízení Světové organizace duševního vlastnictví (WIPO/OMPI) - vyhláška č. 69/1975 Sb., ve znění vyhlášky č. 80/1985 Sb. • Mezinárodní úmluva o ochraně výkonných umělců, výrobců zvukových záznamů a rozhlasových a televizních organizací ze dne 26. 10. 1961 (římská úmluva o autorském právu) • Dohoda o zřízení Světové obchodní organizace - TRIPS - vyhláška č. 191/1995 Sb. • Smlouva Světové organizace duševního vlastnictví (WIPO) o právu autorském ze dne 20. prosince 1996 - zákon č. 33/2002 Sb. m. s. • Smlouva Světové organizace duševního vlastnictví (WIPO) o výkonech výkonných umělců a o zvukových záznamech z roku 1996 • Úmluva o ochraně výrobců zvukových záznamů proti nedovolenému rozmnožování jejich zvukových záznamů ze dne 29. 10. 1971 • Směrnice o harmonizaci určitých aspektů autorského práva a práv souvisejících v informační společnosti (Směrnice o autorském právu) 63 • Směrnice Evropského parlamentu a Rady 2004/48/ES ze dne 29. dubna 2004 o dodržování práv duševního vlastnictví Z některých dokumentů vydaných orgány EU a z jejich rozhodnutí pak vyplývá následující. Důvodová zpráva ke Směrnici 2004/48/EC Evropského parlamentu a Rady 2004/48/ES ze dne 29. dubna 2004 o dodržování práv duševního vlastnictví uvádí, že jejím cílem není zavedení tvrdších sankcí pro jednotlivce stahující si soubory s hudbou apod. pro nekomerční účely, ačkoliv nevylučuje, aby členské státy přijaly přísnější národní zákony. Rámec této směrnice byl vymezen porušením autorských práv pro „komerční účely“, anebo porušením působícím „významnou újmu“ držitelům těchto práv. Záměrem směrnice není trestní stíhání velkého počtu jednotlivců, kteří sdílejí soubory pomoci peer-to-peer sítí. Aby mohly být uplatněny trestní sankce, musí jít o porušení závažné, kdy jde zejména o situace porušení autorských práv, které je úmyslné a pro komerční účely. . Dále např. lze poukázat na návrh směrnice Evropského Parlamentu a Rady COM(2005) 276 ve znění ze dne 12. 07. 2005, týkající se trestních opatření k prosazování práv duševního vlastnictví vydaný společně s Návrhem rámcového rozhodnutí Rady pro posílení trestního rámce pro boj proti porušování práv duševního vlastnictví byl Evropským parlamentem odmítnut, mimo jiné, i z důvodu příliš velkého rozsahu a trestání jakéhokoliv porušení práv duševního vlastnictví (tedy i pro nekomerční účely) a stejně tak trestání pomoci a návodu, které podle Evropského parlamentu vedou ke zbytečnému riziku trestně právní odpovědnosti pro podnikatelské subjekty, které se snaží o inovace v softwarovém průmyslu. Evropský parlament už několikrát v rámci jednání o tzv. Telekomunikačním balíčku odmítl kriminalizovat běžné uživatele za sdílení nelegálně nabytých dat na internetu. V neposlední řadě v červenci 2009 představila v Bruselu komisařka EU pro informační společnost a média strategii pro tzv. „Digitální Evropu“ spočívající ve zpřístupnění vysokorychlostního internetu široké společnosti. V souvislosti s internetovým pirátstvím spočívajícím ve sdílení souborů, které je rozšířeno mezi generací 16 - 24letých, Evropská komise uvedla, že si je vědoma tohoto problému a za příčinu této situace označila stávající obchodní mechanismy, nedostatek spotřebitelsky příznivějších alternativ a lobby zábavního průmyslu. Evropská komise je však toho názoru, že nezpřístupnění obsahu internetu této tzv. „digitální generaci“ by bylo ekonomickou, sociální a kulturní tragédií. 12. Procesní otázky spojené s problematikou zneužívání P2P sítí Mezi zajišťovací úkony k obstarání důkazů v případech zneuživatelů P2P sítí patří odposlech a záznam telekomunikačního provozu (§ 88 tr. ř.) a zjišťování údajů o uskutečněném telekomunikačním provozu (§ 88a tr. ř.), následně domovní prohlídka (§ 82 – 85c tr. ř.) a vydání a odnětí věci (§ 78 – 79 tr. ř.). 12. 1. Zjišťování údajů o uskutečněném telekomunikačním provozu (§ 88a tr. ř.) 64 K získání informací o podezření ze spáchání trestného činu podle § 152 tr. zák. bude třeba v prvé řadě použít ustanovení § 88a tr. ř., resp. zjistit údaje uskutečněném telekomunikačním provozu (o přidělení IP adres uživatelům, o toku jednotlivých dat). Tyto informace jsou předmětem telekomunikačního tajemství a zároveň se na některé z nich vztahuje ochrana osobních a zprostředkovacích dat. Orgánům činným v trestním řízení mohou být proto právnickými nebo fyzickými osobami vykonávajícími telekomunikační činnost (poskytovatelé připojení – např. České radiokomunikace, UPC apod.) ve smyslu § 88a odst. 1 tr. ř. sděleny pouze na základě soudcem vydaného písemného příkazu (v přípravném řízení). Výše uvedený příkaz může soud vydat až po sepsání záznamu o zahájení úkonů trestního řízení nebo provedení neodkladných a neopakovatelných úkonů, které mu bezprostředně předcházejí. Příkaz by měl být vydáván již na podkladě dřívějšího šetření policejního orgánu (např. jejího sledování příslušného toku dat) nebo na základě informací poskytnutých majiteli webových stránek, poskytovatelů volného prostoru. Příkaz by měl směřovat k získání údajů o konkrétním počtu uživatelů. Nemělo by tak docházet k poskytování údajů o všech zákaznících konkrétních poskytovatelů plošně, neboť by takový postup mohl kolidovat s čl. 13 LPS, resp. s právem na tajemství zpráv podávaným telefonem, telegrafem nebo jiným podobným zařízením. Na rozdíl od odposlechu a záznamu telekomunikačního provozu podle § 88 tr. ř. není zjišťování údajů vázáno na vymezený okruh trestných činů. Postup při zjišťování údajů je upraven v § 97 odst. 3 zákona č. 127/2005 Sb., o elektronických komunikacích. Podle citovaného ustanovení právnická nebo fyzická osoba zajišťující veřejnou komunikační síť nebo poskytující veřejně dostupnou službu elektronických komunikací je povinna uchovávat provozní a lokalizační údaje, které jsou vytvářeny nebo zpracovávány při zajišťování jejích veřejných komunikačních sítí a při poskytovávání jejích veřejně dostupných služeb elektronických komunikací. Provozní a lokalizační údaje týkající se neúspěšných pokusů o volání je právnická nebo fyzická osoba zajišťující veřejnou komunikační síť nebo poskytující veřejně dostupnou službu elektronických komunikací povinna uchovávat pouze tehdy, jsou-li tyto údaje vytvářeny nebo zpracovávány a zároveň uchovávány nebo zaznamenávány. Právnická nebo fyzická osoba, která provozní a lokalizační údaje podle věty první a druhé uchovává, je na požádání povinna je bezodkladně poskytnout orgánům oprávněným k jejich vyžádání podle zvláštního právního předpisu. Současně je tato osoba povinna zajistit, aby s údaji podle věty první a druhé nebyl uchováván obsah zpráv. Doba uchovávání těchto provozních a lokalizačních údajů nesmí být kratší než 6 měsíců a delší než 12 měsíců. Po uplynutí této doby je osoba, která údaje podle věty první a druhé uchovává, povinna je zlikvidovat, pokud nebyly poskytnuty orgánům oprávněným k jejich vyžádání podle zvláštního předpisu nebo tento zákon nestanoví jinak (§ 90). Vyhláška Ministerstva informatiky a Ministerstva vnitra č. 485/2005 Sb., o rozsahu provozních a lokalizačních údajů, době jejich uchovávání a formě a 65 způsobu jejich předávání orgánům oprávněným k jejich využívání, stanoví povinnost poskytovatelů uchovávat tyto údaje po dobu 6 měsíců. Zjišťováním údajů o uskutečněném telekomunikačním provozu lze především identifikovat osobu, která platí za internetové připojení počítače. Nelze však zjistit, jaké konkrétní soubory byly přeneseny. Krajské státní zastupitelství v Ostravě k problematice prověřování a vyšetřování této trestné činnosti obecně uvádí, že problémy mohou přetrvávat zejména ohledně ustanovování pachatelů, a to zejména s ohledem na to, že ne vždy je řádně zaznamenáván telekomunikační provoz u poskytovatele internetového připojení konečným uživatelům. Tento problém se vyskytuje zejména u menších (polo)amatérských poskytovatelů, kteří tyto záznamy vůbec nevedou či neuchovávají. Nejčastěji se tento problém týká malých tzv. komunitních poskytovatelů připojení pomocí technologie WiFi. Samotní koneční uživatelé internetu zpravidla nemají veřejné IP adresy, k veřejné datové síti internetu přistupuj prostřednictvím serveru poskytovatele, který v uvedených případech nezaznamenává provoz jednotlivých uživatelů. V takovém případě se ani postup podle § 88a tr. ř. směřující k zjištění, z kterých počítačů (IP adres) uživatelé klientských programů založených na protokolu Direct Connect komunikují se servery této sítě (tzv. huby) nemusí setkat s úspěchem, kterým je ustanovení pachatele, resp. alespoň okruhu osob užívajících konkrétní počítač, ze kterého jsou autorsky chráněná díla sdílena. Okresní státní zastupitelství v Šumperku uvádí, že v tamní praxi se již vyskytl případ, kdy uživatel IP adresy poskytoval připojení WiFi připojení dalším uživatelům, které nijak nekonkretizoval. Jelikož tento uživatel popřel využívání sítě P2P, z obsahu jeho počítače se to taktéž prokázat nedalo, a žádné konkrétní další uživatele přes WiFi připojení neuvedl, byla věc odložena podle § 159 odst. 4 tr. ř. Návrhy soudu k vydání příkazů k domovním prohlídkám domácností, které byly v dosahu WiFi připojení, nebyly dány, a nelze si ani představit, že by tyto návrhy soud akceptoval. Poukazováno je i na problematiku veřejných WiFi sítí, v rámci kterých může dojít k připojení neurčitého počtu uživatelů mobilních zařízení (notebooků, PDA apod.) na místech jako jsou hotely, nádraží, letiště, obchodní centra apod., a z těchto míst mohou uživatelé mobilních komunikačních zařízení získávat i z P2P sítí či jiných obdobných sítí autorská díla v rozporu se zákonem. 12. 2. Odposlech a záznam telekomunikačního provozu (§ 88 tr. ř.) Odposlech a záznam telekomunikačního provozu je vázán na přísnější podmínky, neboť předpokladem pro jeho použití je, aby bylo vedeno trestní řízení pro zvlášť závažný úmyslný trestný čin nebo pro jiný úmyslný trestný čin, k jehož stíhání zavazuje vyhlášená mezinárodní smlouva. Další podmínkou je důvodný předpoklad, že odposlechem budou získány skutečnosti významné pro trestní řízení a sledovaného účelu nelze dosáhnout jinak nebo by bylo jinak jeho dosažení podstatně ztížené. K první podmínce spočívající v tom, aby bylo vedeno trestní řízení pro zvlášť závažný úmyslný trestný čin nebo pro jiný úmyslný trestný čin, k jehož stíhání zavazuje vyhlášená mezinárodní smlouva, je třeba poukázat na Dohodu TRIPS (Dohoda o obchodních aspektech práv k duševnímu vlastnictví, publ. pod. č. 191/1995 Sb.), jejíž je Česká republika smluvní stranou. Dohoda ve svém čl. 61 66 zavazuje smluvní strany kriminalizovat úmyslné porušení autorského práva v komerčním měřítku. 94 K druhé podmínce podle § 88 odst. 1 tr. ř. – „získávání skutečností významných pro trestní řízení“, lze aplikovat na stahování souborů (a na rozdíl od dřívějšího znění § 88 odst. 1 tr. ř., které mluvilo o „sdělování skutečností“ a nešlo aplikovat na stahování souborů). 95 Navazujícími právními předpisy k ustanovení § 88 tr. ř. jsou zákon č. 127/2005 Sb., o elektronických komunikacích (zejména § 97) a vyhláška Ministerstva vnitra č. 336/2005 Sb., o formě a rozsahu informací poskytovaných z databáze účastníků veřejně dostupné telefonní služby a o technických a provozních podmínkách a bodech pro připojení koncového telekomunikačního zařízení pro odposlech a záznam zpráv. Odposlechem a záznamem telekomunikačního provozu lze zjistit, jaké konkrétní soubory byly přeneseny. 12. 3. Sledování osob a věcí podle § 158d tr. ř K získání informace o tom, zda a co konkrétní IP adresa protiprávně sdílí, je možné připojit se k P2P síti a sledovat chování konkrétního uživatele dané sítě. Půjde o sledování podle § 158d tr.ř., které nespadá pod úpravu uvedenou v § 158d odst. 3 tr. ř., kde by bylo potřeba povolení soudce, protože přehled sdíleného obsahu uživatel zveřejnil. 96 12. 4. Příkaz k domovní prohlídce za účelem zajištění věci důležité pro trestní řízení, vydání a odnětí věci, znalecký posudek K řešení situací, které mohou vznikat v souvislosti s připojením k síti prostřednictvím WiFi je třeba uvést, že musí být využity jiné důkazní prostředky a teprve tehdy, kdy z nich bude vyplývat podezření, že ke zpřístupňování prostřednictvím P2P sítě docházelo z konkrétního počítače, lze přistoupit k podání návrhu na provedení domovní prohlídky. I když se podaří 94 Členové zajistí, aby přinejmenším v případech úmyslného padělání ochranné známky nebo porušení autorského práva v komerčním měřítku bylo zavedeno trestní řízení a tresty. Nápravná opatření budou zahrnovat trest odnětí svobody a/nebo peněžité pokuty dostatečně vysoké, aby působily jako odstrašující prostředek, odpovídající úrovni trestů za trestné činy, odpovídající závažnosti. Ve vhodných případech budou možná nápravná opatření zahrnovat rovněž zabavení, konfiskaci a zničení porušujícího zboží a jakéhokoliv materiálu a nástrojů, využívaných převážně k páchání trestného činu. Členové mohou zajistit, aby bylo zavedeno trestní řízení a tresty i v jiných případech porušení práv k duševnímu vlastnictví, zvláště těch, které jsou spáchány úmyslně a v komerčním měřítku. 95 Minárik, T.: Peer-to-peer sítě z hlediska trestního práva. In: Český právní řad a ochrana kyberprostoru (vybrané problémy). Acta Universitatis Carolinae, Iuridica 4/2008, Univerzita Karlova v Praze, s. 75. 96 Srov. též Minárik, T.: Peer-to-peer sítě z hlediska trestního práva. In: Český právní řad a ochrana kyberprostoru (vybrané problémy). Acta Universitatis Carolinae, Iuridica 4/2008, Univerzita Karlova v Praze, s. 75. 67 získat příkaz k domovní prohlídce, může předmětný počítač užívat více osob a vinu nebude možné konkrétnímu uživateli prokázat. Pokud P2P síť využívá protokol typu torrent (BitTorrent), může být velmi těžké prokázat odpovědnost konkrétního uživatele za sdílení chráněného díla, a to proto, že každý uživatel při stahování díla přes torrent sdílí již staženou část díla, a tedy zároveň porušuje autorského právo. V těchto případech je velmi obtížné tyto části díla identifikovat. Důležitým důkazem je zpracování znaleckého posudku z oboru kybernetika, odvětví výpočetní technika. Znalec by měl vždy objasnit způsob sdílení dat a provoz P2P sítě, rozsah, ve kterém byla autorským právem chráněná díla neoprávněně zpřístupněna dalším uživatelům internetové sítě, stejně jako doba, po kterou k tomu docházelo. Možné znění a formulace otázek pro znalce z oboru kybernetiky, odvětví výpočetní techniky, které by v praxi mohly být případně používány, jsou uvedeny v části II. bod 5. 12. 5. Z poznatků nižších státních zastupitelství Okresní státní zastupitelství v Šumperku prozatímní zkušenosti s prověřováním této trestné činnosti shrnuje tak, že výsledky prověřování zdaleka neodpovídají časovým ani finančním nákladům na ně vynaloženým, což je v těchto věcech způsobeno zejména časovou prodlevou mezi obdržením trestního oznámení a začátkem prověřování. V těchto případech je nutné nejprve zjistit, zda jsou předmětné IP adresy ještě aktivní, v některých případech vzhledem k časovému odstupu došlo u uživatelů k podstatné změně softwarového i hardwarového vybavení počítačů a nebyl v počítači nalezen žádný software umožňující sdílení. Navíc uživatel IP adresy většinou vypověděl, že takový program nikdy neužíval a neví o nikom, kdo by měl přístup k jeho počítači. I nadále bude tedy obtížné pachatelům tuto trestnou činnost prokázat, pokud se sami nedoznají, neboť uživatelská jména k připojení jsou anonymní, a pokud například v domácnosti užívá počítač více lidí, lze stěží prokázat, že právě ten který člen domácnosti data prostřednictvím P2P sítě nabízel. Navíc s narůstajícím počtem případů se mimoto v komunitách užívajících sítě P2P nepochybně rozšíří návod, jak se prokázání trestné činnosti a trestnímu stíhání vyhnout. Výše uvedené státní zastupitelství uvádí případ, kdy uživatel IP adresy poskytoval WiFi připojení dalším uživatelům, které nijak nekonkretizoval. Jelikož tento uživatel popřel využívání sítě P2P, z obsahu jeho počítače se to taktéž prokázat nedalo, a žádné další konkrétní uživatele přes WiFi připojení neuvedl, byla věc odložena podle § 159a odst. 4 tr. ř. Návrhy soudu k vydání příkazů k domovním prohlídkám domácností, které byly v dosahu WiFi připojení, nebyly dány, a nelze si ani představit, že by tyto návrhy soud akceptoval. 68 Okresní státní zastupitelství v Olomouci uvádí, že sdílení hudebních a audiovizuálních děl v rámci P2P sítí (přesněji umožnění blíže neurčenému počtu uživatelů stažení souborů s těmito díly) bylo již několikrát posouzeno jako trestný čin podle § 152 odst. 1 tr. zák. Vždy se ale jednalo o případy, které vyšly najevo až při prověřování jiné trestné činnosti pachatele, např. při nabízení a prodeji nelegálních kopií autorských děl přes inzeráty. V těchto případech se obvykle provedla domovní prohlídka, při níž došlo k zajištění počítačů a externích paměťových médií za účelem následného zadokumentování jejich obsahu. Obvykle se ukázalo, že podezřelá osoba měla část autorských děl uložených na počítači a v rámci P2P sítě umožňovala jejich sdílení. I toto jednání pak bylo posouzeno jako neoprávněný zásah do autorských páv a bylo zahrnuto do popisu skutku, bez ohledu na tu skutečnost, jestli došlo ke stažení těchto dat jinými uživateli či nikoliv. Dosud není u OSZ v Olomouci evidován případ podání trestního oznámení výslovně pro sdílení hudebních a audiovizuálních děl v rámci P2P sítě. Okresní státní zastupitelství v Ostravě poukazuje na 14 trestních věcí, kdy se jednalo o pachatele pocházející z okruhu VŠB v Ostravě z řad studentů, z nichž dva prostřednictvím internetu pomocí komunikačních programů ICQ a dalších, oslovili zájemce s nabídkou zřízení FTP serveru při internetových stránkách www.eureka.wz.cz, na kterých po zaregistrování a zaplacení poplatku mohli umísťovat hudební díla, filmy, počítačové programy, které takto nabízeli dalším registrovaným uživatelům nového FTP serveru k dalšímu užití. Tito uživatelé po zaregistrování a zaplacení poplatku na příslušný server umísťovali hudební a jiná díla chráněná autorským zákonem, a tato díla stahovali a užívali. Nejednalo se o P2P síť, ale o omezenou skupinu uživatelů registrovanou na konkrétním FTP serveru, přičemž tento rozdíl není z hlediska trestnosti pachatelů podstatný a pro držitele autorských práv je výsledek stejný. Okresní státní zastupitelství v Šumperku uvádí, že na základě záznamu o zahájení úkonů trestního řízení bylo policejnímu orgánu SKPV Šumperk podle místní příslušnosti postoupeno cca 30 případů souvisejících se sdílením dat prostřednictvím P2P sítě s využitím serveru DC++. Postupně jsou postupem podle § 88a odst. 1 tr. ř. zjišťováni jednotliví uživatelé IP adres. V souvislosti s prověřováním vyvstaly některé závažné problémy. Jde jednak o to, že úkony trestního řízení v této věci byly zahájeny více jak před třemi lety. Tento záznam o zahájení úkonů byl velmi obecný, a proto byly zdejším policejním orgánem vydávány další záznamy o zahájení úkonů ke každé konkrétní věci. Po zahájení úkonů v každé konkrétní věci bylo vzhledem k časovému odstupu nejprve zjišťováno, zda jsou předmětné IP adresy ještě aktivní. Po zjištění konkrétních uživatelů IP adres bylo přistoupeno k domovním prohlídkám. Vzhledem k časovému odstupu však v mnoha případech došlo u uživatelů k podstatné změně softwarového a hardwarového vybavení počítačů a nebyl v počítači nalezen program Strong DC nebo jiný software umožňující sdílení. Uživatel této IP adresy poté většinou vypověděl, že takový program nikdy neužíval a neví o nikom, kdo by měl přístup k jeho počítači, a věc musela být podle § 159a odst. 4 tr. ř. odložena. Pokud se i přes neexistenci programu umožňujícího sdílení uživatel doznal, že program v minulosti užíval a data skutečně sdílel, byla věc odevzdána pro přestupek. Žádný z těchto uživatelů nesdílel více jak 50 GB, tedy zhruba 5x méně něž zmiňuje podnět VSZ v Praze, a tak byly tyto věci taktéž odevzdány k projednání přestupku. 69 Okresní státní zastupitelství v Kroměříži poukazuje na trestní věc, týkající se provozování serveru pro stahování hudby a videa prostřednictvím P2P sítí. Ve věci byl vypracován znalecký posudek z odvětví výpočetní technika. Znalcem byla u cca 5.000 uživatelů programu DC++ zjištěna IP adresa, od každého z těchto uživatelů však znalec stáhl jen jeden soubor typu mp3, u kterého bylo podle jeho obsahu prokázáno, že se jedná skutečně o soubor s obsahem chráněného díla. Dále u každého uživatele byl znalcem stažen tzv. filelist (seznam souborů nabízených uživatelem IP adresy ke sdílení v P2P síti), avšak nebylo prokázáno, že názvy a typy souborů (mp3, avi, mpeg) odpovídají skutečnému obsahu těchto souborů a že se jedná o díla požívající ochrany podle autorského práva. Věc byla nakonec odložena podle § 159a odst. 1 tr. ř. Okresní státní zastupitelství v Prostějově poukazuje na konkrétní poznatky z výkonu dozoru při prověřování jednoho trestního oznámení ČNS IFPI (prověřování dosud nebylo skončeno). Trestní oznámení vedle údajů o přezdívce, IP adrese uživatele P2P sítí a sídla poskytovatele internetového připojení obsahovalo údaje o množství dat (502 GB), která uživatel nabízel jiným uživatelům, přičemž se podle oznámení mělo nejméně v rozsahu 22 GB jednat o chráněná hudební díla či slovesná díla neoprávněně nabízená v období necelého jednoho měsíce. Bez bližšího odůvodnění byla v oznámení „orientačně“ vyčíslena „škoda“ v předběžné výši 94.000,- Kč. Přílohou oznámení byl oznamovatelem obstaraný výpis o namátkově zjištěné nabídce uživatele v určitém dni obsahující údaj o tom, že ke sdílení nabízel „hudbu“ s uvedením interpretů či hudebních těles, resp. „filmy“. Konkrétní hudební i filmová díla, resp. záznamy (určené názvem skladby či filmu, majitelem práv apod.) nebyla v oznámení ani v jeho přílohách uvedena. Toto oznámení podle názoru tohoto okresního státního zastupitelství obsahovalo skutečnosti důvodně nasvědčující spáchání trestného činu podle § 152 tr. zák., takže k jejich objasnění a prověření byl ve smyslu § 158 odst. 3 tr. ř. sepsán záznam o zahájení úkonů trestního řízení. V průběhu řízení pak byl postupem podle § 88a tr. ř. identifikován uživatel IP adres, byla u něj provedena domovní prohlídka, při které byl zajištěn jeho osobní počítač. Byl přibrán znalec z oboru kybernetika, odvětví výpočetní technika, jemuž bylo uloženo z počítače provést výpis souborů uložených na harddiscích počítače, v rámci čehož byly zjištěny mj. soubory nabízené ke stažení v sítích P2P a jednotlivé filmové tituly identifikované svým záznamům, celkem šlo o 25 titulů, bylo vyžádáno od České protipirátské unie vyjádření mj. k tomu, zda jde o díla, resp. zvukově obrazované záznamy, kdo je držitelem práv k nim a jaká je maloobchodní cena rozmnoženin záznamů s jednotlivými díly. Okresní státní zastupitelství v Děčíně uvádí, že aktuálně není o dané problematice vedeno trestní stíhání proti žádné osobě, ve čtyřech případech jsou ovšem zahájeny úkony trestního řízení pro jednání spočívající v tom, že prostřednictvím sítě Internet tzv. sdílením svého diskového prostoru, přes rozhraní programu DC++ nabízí ke stažení audio a video tituly různých žánrů v rozporu s autorským zákonem bez souhlasu vlastníků autorským práv (tzv. P2P) kopírování na sdílení svého diskového prostoru v počítači při připojení ke komunikační síti Internet, přičemž šetřením policejního orgánu bylo zjištěno připojení k síti pod konkrétní IP adresou, a tak měla být poškozené firmě způsobena škoda. Ve všech případech byly provedeny domovní prohlídky a prohlídky nebytových prostor, 70 počítače byly zajištěny, případně zajištěna data za účasti znalce a v současné době probíhá znalecké zkoumání. Okresní státní zastupitelství v Ústí nad Labem uvádí, že byla podána obžaloba a vydán dosud nepravomocný trestní příkaz, kterým byl obviněný uznán vinným trestným činem podle § 152 odst. 1 tr. zák., jehož se měl dopustit tím, že v přesně nezjištěné době, nejméně však ode dne 10. 4. 2006 do 23. 5. 2007 na ubytovacích kolejích UJEP po připojení na síť Internet pod IP adresou (………..) v rozporu s ustanoveními § 12, § 13, § 14 a § 30 AutZ, nabízel prostřednictvím DirectConnect serveru Proshare DC++ dalším připojeným uživatelům tohoto serveru bez vědomí nositelů autorských práv ke stažení hudební soubory v různých formátech ke škodě nositelů autorských práv (…….), dále filmová díla ve formátu A VI., ke škodě nositelů autorských práv (….). Městské státní zastupitelství v Praze uvádí, že podle vyjádření ObSZ pro Prahu 1 – 10 je dosud soudní praxe v této problematice nijaká nebo výjimečná. Obvodní státní zastupitelství pro Prahu 7 předložilo rozsudek ObS pro Prahu 7, jímž byl uznán vinným ml. proviněním podle 152 odst. 1 tr. zák., přičemž z obsahu rozsudku ani objem zpřístupněných dat nevyplývá, pouze výše škody (poměrně nevysoká 2.700,- Kč, 990,- Kč a 890,- Kč). Je pouze určeno, že šlo celkem o 9 hudebních alb domácí a zahraniční populární hudby a mluveného slova, která jsou ve výroku rozsudku specifikována názvy. Nízká společenská nebezpečnost se projevila v druhu uloženého trestního opatření spočívajícího v propadnutí věci – osobního počítače. 13. Stručné závěry k vybraným bodům části I. Bod 1. a 2. P2P sítě - popis, klasifikace Počítačové sítě se dělí podle jejich architektury na sítě s hlavním počítačem označeným jako server (client – server) a sítě bez hlavního počítače, ve kterých mají všichni účastníci stejné postavení (peer – to – peer). P2P je síťová architektura, ve které všechny klientské počítače v dané síti spolu komunikují bez hlavního komunikačního uzlu, kterým je server. Účastníci vůči sobě vystupují jako klient i server zároveň (peer – to – peer). Podle úrovně centralizace sítě P2P lze rozlišovat: • systémy pro sdílení dat s centrálním vyhledáváním - Napster • systémy pro sdílení dat s decentralizovaným vyhledáváním - Gnutella • systémy dat s distribuovaným anonymním ukládáním - FastTrack, KaZaa, eDonkey, Freenet, Direct Connect Platí, že čím více je síť centralizována, tím více údajů o jejích uživatelích bývá soustředěno na jednom místě. 97 97 Minárik, T.: Peer-to-peer sítě z hlediska trestního práva. In: Český právní řád a ochrana kyberprostoru (vybrané problémy). Acta Universitatis Carolinae, Iuridica 4/2008, Univerzita Karlova v Praze, s. 66. 71 Sdílením se rozumí zpřístupnění nebo nabídnutí určité informace, která se nachází v paměti počítače, nebo části výpočetního výkonu ostatním účastníkům Ve vztahu k sítí P2P půjde o umožnění přístupu ostatním uživatelům některé z výměnných sítí k datům nacházejícím se v paměti počítače některého z těchto účastníků. Stahování (downloading) je získání dat umístěných na jiném počítači nejčastěji prostřednictvím internetu. Výsledkem je kopie dat v počítači uživatele. 98 Bod 4. Zpřístupnění díla (sdělování díla veřejnosti) prostřednictvím internetu Zpřístupnění díla prostřednictvím internetu (nahrání dat na server) splňuje znaky rozmnožování díla (§ 12 odst. 4 písm. a), § 13 AutZ) a je třeba jej považovat za sdělování díla veřejnosti (§ 12 odst. 4 písm. f), § 18 AutZ). Ustanovení § 18 AutZ o sdělování díla veřejnosti pak ve své podstatě zahrnuje i rozmnožování díla; při zpřístupnění díla prostřednictvím internetu dochází pouze k jednomu aktu užití díla - sdělování díla veřejnosti. Autor díla má právo rozhodnout o zveřejnění svého díla, právo své dílo užít, případně udělit jiné osobě smlouvou oprávnění k výkonu tohoto práva. Ke zpřístupnění díla prostřednictvím internetu je třeba souhlasu autora (souhlasu autora je třeba jak k právu dílo sdělovat veřejnosti, tak také k právu dílo rozmnožovat). Bez souhlasu autora je zakázáno autorské dílo dále sdělovat veřejnosti či rozmnožovat. Tzv. volná díla je oprávněn bez výslovného souhlasu autora užít kdokoliv a jakýmkoliv způsobem, tedy i zpřístupněním prostřednictvím internetu Výjimky a omezení autorského práva však lze podle § 29 AutZ užít jedině ve zvláštních případech stanovených zákonem, a pouze tehdy, jestliže takové užití není v rozporu s běžným způsobem užití díla a ani jím nejsou dotčeny oprávněné zájmy autora. Zpřístupňování kopií děl (např. jejich uploadování, nabízení ke stažení, výměna) do práva na pořizování kopií (rozmnoženin) pro vlastní potřebu nespadá. Bod 5. Stahování díla z internetu (downloading) 98 Stahování dat v minulosti byla možné pouze ze serverů, na nichž byla poskytovaná data umístěna. 72 Stahování (downloading) je získání dat umístěných na jiném počítači nejčastěji prostřednictvím internetu. Výsledkem je kopie dat v počítači uživatele. Stahování dat z internetu je třeba pokládat za rozmnožování díla ve smyslu § 13 AutZ. Významným omezením autorského práva ve vztahu k rozmnožování díla je institut „volného užití“, který je zakotven v § 30 AutZ. Rozmnožování autorského díla pro osobní potřebu rozmnožovatele 99 koncového uživatele stahujícího data z internetu - nepodléhá souhlasu autora, s výjimkou pořizování rozmnoženin počítačového programu, elektronické databáze a zhotovení rozmnoženiny či napodobeniny architektonického díla stavbou. 100 Za osobní potřebu lze považovat výlučně užití pro potřebu fyzické osoby. Bod 6. K problematice zpřístupnění (sdílení) a stahování (rozmnožování) díla v rámci sítí peer-to-peer 1. samotné užívání P2P sítí, resp. připojení se k P2P síti, nelze považovat za protiprávní; 2. stahování (rozmnožování) děl prostřednictvím P2P sítě pro osobní potřebu (užití díla pro osobní potřebu) je možné, resp. může být kryto nějakou z výjimek; 3. zhotovení rozmnoženiny pro osobní potřebu je vždy možností danou zákonem, nikoliv však nárokem uživatele vůči autorovi (vykonavateli práv); 4. jakmile však bude kopie díla dále rozmnožována nebo rozšiřována ve hmotné podobě nebo zpřístupňována prostřednictvím internetu, jde o neoprávněný zásah do práv výrobce a autora takového díla; 5. sdílení děl (sdělování díla veřejnosti) prostřednictvím P2P sítě bez souhlasu autora je však třeba považovat za protiprávní jednání; již samotné vystavení nelegální kopie filmu prostřednictvím P2P sítě je neoprávněným zásahem do majetkových práv výrobce a autora tohoto filmu, a tedy porušením autorského zákona, a to bez ohledu na to, zda si nakonec takto zpřístupněnou kopii filmu stáhne, či nikoliv; 99 Pojem pro „osobní potřebu“ je někdy vykládán široce a pod tento pojem je někdy zahrnuto i pro vnitřní potřebu právnické osoby (např. Telec, I.: Autorský zákon - komentář. 1 vydání, C. H. BECK, Praha 1997. Na straně druhé Informační směrnice uvádí v této souvislosti pojem „natural person“ fyzická osoba. Dále by mělo jít jen o jednu rozmnoženinu, tedy o jednu kopii souboru. 100 K tomuto aktu užití díla (rozmnožování) je třeba získat souhlas autora nebo vykonavatele jeho majetkových práv. 73 6. ve vztahu k zhotovování rozmnoženin autorských děl pro osobní potřebu prostřednictvím P2P sítí je třeba vzít v úvahu, že některé tyto systémy (např. eDonkey, DirectConnect, BitTorrent, Kazaa apod.) 101 neumožňují zhotovení rozmnoženiny, aniž by zároveň nedocházelo k sdělování tohoto nebo jiného díla veřejnosti (tj. ke sdílení). 102 Některé P2P totiž automaticky sdílí vše, co bylo již staženo, to znamená, že uživatel nejen stahuje, ale i poskytuje kopie dalším uživatelům sítě; 7. Autorský zákon chrání i časti děl, a lze tedy dovozovat neoprávněnost i takovéhoto počínání, které spočívá ve sdílení jen části díla. Jednání spočívající v • • • připojení se k P2P síti sdílení tzv. volná díla (díla, jejichž poslední autor zemřel před více než 70 lety; díla, u nichž to dovoluje licenční smlouva) stahování pro osobní potřebu jakéhokoli díla (kromě děl uvedených v § 30 odst. 3 AutZ - tj. počítačové programy či elektronické databáze není v rozporu se zákonem Jednání spočívající ve • • • • sdílení (nabízení ke stažení) chráněných autorských děl (tj. děl, kterým dosud nevypršela doba ochrany) stahování počítačových programů či elektronických databází stahování nástrojů k obcházení účinných technických prostředků ochrany práv a jejich aplikace (např. cracků) změně a odstraňování elektronické informace o správě práv k dílu 103 je však třeba považovat za jednání v rozporu se zákonem Bod 7. Odpovědnost poskytovatelů služby informační společnosti (providerů) podle zákona č. 480/2004 Sb., o některých službách informační společnosti Zákon č. 480/2004 Sb. vymezuje pozitivně případy, kdy poskytovatel služby odpovídá za obsah informací. V případě, že poskytovatel připojení (Aceess-Provider) do přenášené informace nezasahuje, informaci přijme a nepozměněnou ji pošle jinému uživateli, neodpovídá za její obsah. Poskytovatel připojení nemá povinnost aktivně 101 Tyto systémy pro sdílení dat buď mají v základním nastavení po instalaci povolení sdílení staženého obsahu, nepovolují vypnutí sdílení dat nebo po jeho vypnutí omezí např. rychlost stahování, přístup k datům (viz http://idoc.vsb.cz/cit/tuonet/pravidla/az_p2p/). 102 Např. u systému DC++ uživatel A stahuje dílo, které mu nabízí uživatel B, u torrentů uživatel A stahuje to stejné dílo jako uživatel B, který právě toto dílo stahuje. 103 Tato jednání jsou nelegální pouze v případě, že jsou v rozporu s příslušnou licenční smlouvou. 74 zjišťovat obsah přenášené informace. Poskytovatel připojení je z hlediska trestního práva a z hlediska civilního nároku na náhradu škody neodpovědný za cizí obsah, který on pouze přenáší. Poskytovatel připojení odpovídá za obsah přenášených informací pouze pokud takovýto přenos sám iniciuje (např. přenáší svá vlastní data), zvolí uživatele přenášené informace, případně pokud zvolí nebo změní obsah přenášené informace. Poskytovatel služby, jež spočívá v přenosu informací poskytnutých uživatelem, obecně neodpovídá za obsah automaticky dočasně meziukládaných informací (tzv. caching). Povinnost konat - odstranit uloženou informaci nebo znemožnit přístup k ní má v případě, že zjistí, že informace byla na výchozím místě přenosu ze sítě odstraněna nebo k ní byl znemožněn přístup, nebo soud nařídil stažení informace či znemožnění přístupu k této informaci. Nesplní-li tuto povinnost, vystavuje se nebezpečí postižení pro omisivní delikt (ať již civilněprávní odpovědnost za způsobenou škodu, či dokonce trestněprávní). Poskytovatel volného prostoru (Host-Provider) zásadně neodpovídá za obsah informací u něj uložených uživatelem. Poskytovatel volného prostoru bude odpovídat za obsah informací uložených na žádost uživatele jen • mohl-li vzhledem k předmětu své činnosti a okolnostem a povaze případu vědět, že obsah ukládaných informací nebo jednání uživatele jsou protiprávní, nebo • dozvěděl-li se prokazatelně o protiprávní povaze obsahu ukládaných informací nebo o protiprávním jednání uživatele a neprodleně neučinil veškeré kroky, které lze po něm požadovat, k odstranění nebo znepřístupnění takovýchto informací. • Poskytovatel takovéto služby odpovídá vždy za obsah uložených informací v případě, že vykonává přímo nebo nepřímo rozhodující vliv na činnost uživatele. Zvláštní povinnost poskytovatele volného prostoru konat - odstranit nebo znepřístupnit informaci - je dána v případě, že se dozví, že obsah uložené informace je protiprávní, nebo k jejímu uložení došlo protiprávním jednáním uživatele; není však povinen sám závadné informace vyhledávat. Bod 8. Přestupky podle autorského zákona Aby došlo k naplnění skutkové podstaty trestného činu podle § 152 tr. zák., musí pachatel jednat úmyslně; při nedostatku úmyslu může jít o přestupek podle § 105a AutZ. 75 Z porovnání skutkové podstaty trestného činu a přestupku plyne, že kriteriem pro určení, zda jde o přestupek nebo trestný čin, není ani rozsah způsobené škody, ani časové vymezení délky trvání neoprávněnosti zásahu, ani zvláštní způsob neoprávněnosti zásahu do výkonu autorského práva, ale pouze obecné rozlišení, spočívající v porovnání stupně společenské nebezpečnosti obou jednání, nyní společenské škodlivosti, a to při stanovení, jaká typová jednání – skutkové podstaty (základní, privilegované i kvalifikované) – jsou trestnými činy a s jakou trestní sazbou, jakož i v rámci výkladu trestního zákoníku při uplatnění zásady subsidiarity trestní represe a z ní vyplývajícího principu „ultima ratio“ (§ 12 odst. 2 tr. zákoníku). Bod 9.6. K pojmům značný prospěch a spáchání činu ve značném rozsahu Pojem značný prospěch je definován ziskem z trestné činnosti. Pojem „značný prospěch“ nelze ztotožňovat se způsobenou škodou, tj. s finanční ztrátou, která byla způsobena nositelům autorským práv, jež není znakem ustanovení § 152 odst. 2 tr. zák. Soudní praxe po delší dobu kontinuálně vykládá znak prospěchu v tom smyslu, že jej tvoří skutečně „čistý“ příjem pachatelů trestných činů různých povah; resp. judikatura předpokládá zohlednění nákladů pachatele. Pojem značný rozsah je třeba vykládat s přihlédnutím ke všem okolnostem případu a zejména závažnosti neoprávněného nakládání s díly, která jsou předmětem autorského práva. O značný rozsah se jedná zejména tehdy, jde-li o opakovanou a déle trvající trestnou činnost, kdy je třeba zvážit délku doby, po kterou byla díla neoprávněně uváděna, a jejich množství, jakož i počet subjektů, jichž se porušení týká. Bod 10.4. Bezdůvodné obohacení při nelicencovaném užití chráněných předmětů Důležité je rozlišení, kdy jde o bezdůvodné obohacení a kdy o náhradu škody, a to i z toho důvodu, že v adhezním řízení lze uplatňovat a popřípadě i přiznat jen náhradu škody, nikoli vrácení bezdůvodného obohacení (viz R 7/1978-III.). Neoprávněným nakládáním s dílem, aniž by k tomu získal potřebnou licenci, vzniklo na straně obviněného bezdůvodné obohacení, které je povinen vydat (§ 40 odst. 4 AutZ). O povinnosti vydat bezdůvodné obohacení nelze rozhodovat v adhezním řízení výrokem o náhradě škody, přestože bezdůvodné obohacení bylo důsledkem trestného činu, dokonce ani připustit v takovémto případě kolektivní správce autorských práv k trestnímu řízení jako poškozené. 76 V takovém případě nelze připustit kolektivní správce autorských práv k trestnímu řízení jako poškozené s nárokem na náhradu škodu; tyto subjekty mohou mít v trestním řízení jen práva uvedená v § 43 odst. 1 tr. ř. Bod 12. Procesní otázky spojené s problematikou zneužívání P2P sítí Zjišťováním údajů o uskutečněném telekomunikačním provozu lze především identifikovat osobu, která platí za internetové připojení počítače. Nelze však zjistit, jaké konkrétní soubory byly přeneseny. Odposlechem a záznamem telekomunikačního provozu lze zjistit, jaké konkrétní soubory byly přeneseny. K řešení situací, které mohou vznikat v souvislosti s připojením k síti prostřednictvím WiFi je třeba uvést, že musí být využity jiné důkazní prostředky a teprve tehdy, kdy z nich bude vyplývat podezření, že ke zpřístupňování prostřednictvím P2P sítě docházelo z konkrétního počítače, lze přistoupit k podání návrhu na provedení domovní prohlídky. I když se podaří získat příkaz k domovní prohlídce, může předmětný počítač užívat více osob a vinu nebude možné konkrétnímu uživateli prokázat. Pokud P2P síť využívá protokol typu torrent (BitTorrent), může být velmi těžké prokázat odpovědnost konkrétního uživatele za sdílení chráněného díla, a to proto, že každý uživatel při stahování díla přes torrent sdílí již staženou část díla, a tedy zároveň porušuje autorského právo. V těchto případech je velmi obtížné tyto části díla identifikovat. Důležitým důkazem je zpracování znaleckého posudku z oboru kybernetika, odvětví výpočetní technika. Znalec by měl vždy objasnit způsob sdílení dat a provoz P2P sítě, rozsah, ve kterém byla autorským právem chráněná díla neoprávněně zpřístupněna dalším uživatelům internetové sítě, stejně jako doba, po kterou k tomu docházelo. 77 ČÁST II. Problematické okruhy zneužívání P2P sítí 1. Posouzení obsahu trestního oznámení z hlediska obsahu skutečností důvodně nasvědčujících spáchání trestného činu vedoucích k zahájení úkonů trestního řízení podle § 158 odst. 3 tr. ř., resp. stanovení únosného kritéria pro závěr o nedostatečnosti materiální stránky (formálního naplnění dosahuje každé neoprávněné sdílení bez ohledu na jeho rozsah) Vrchní státní zastupitelství v Olomouci je toho názoru, že nelze předem a paušálně stanovit, že trestní oznámení může, resp. nemůže, být podkladem pro sepsání záznamu o zahájení úkonů trestního řízení. Má-li mít trestní oznámení obsah v podobě popsané v přípisu VSZ v Praze, lze mít za to, že takové trestní oznámení nemůže být podkladem pro vydání záznamu o zahájení úkonů trestního řízení. Obsahové vyhodnocení takového trestního oznámení stěží může vést k vyhodnocení, že do autorských práv bylo neoprávněně zasahováno. VSZ v Olomouci je toho názoru, že má-li být trestní oznámení podkladem pro vydání záznamu o zahájení úkonů trestního řízení, musí z něj vyplývat, že bylo neoprávněně zasahováno do práv autora, která požívají ochrany. To vyžaduje i uvedení toho, kdo je nositelem autorských práv, a jakým jednáním byla tato práva porušena. Existuje-li pravděpodobnost, že může jít o volná díla, musí být tato pravděpodobnost eliminována. Státní zastupitelství vychází z předpokladu, že ČNS IFPI je kvalifikovaným oznamovatelem, který disponuje odbornými znalostmi a je schopen takto trestní oznámení formulovat. Krajské státní zastupitelství v Ostravě zastává názor, že forma trestních oznámení, které ve věci podává ČNS IFPI v Praze, je způsobilá k zahájení úkonů trestního řízení, tedy pro vydání záznamu podle § 158 odst. 3 tr. ř., pokud trestní oznámení bude skutečně podáváno na pachatele s objemem souborů kolem hranice 250 GB, neboť je pravděpodobné, že tato data obsahují také velké množství souborů chráněných autorským zákonem. Dalším prověřováním však bude třeba zjistit, kolik hudebních, resp. jiných děl je nabízeno prostřednictvím výměnných sítí P2P, když toliko údaj o objemu dat nevypovídá o skutečné míře zásahu do autorských práv. V rámci výměnných sítí totiž může existovat situace, kdy osoba nabízející sdílení dat, tímto způsobem nabízí ke sdílení své vlastní záběry např. z dovolené a jejich nabízení není zásahem do autorských práv a těmito díly si může v rámci komunity výměnných sítí zajistit potřebný objem dat k tomu, aby byl do těchto sítí zařazen a mohl sám stahovat z jiných serverů. OSZ v Šumperku v této souvislosti uvádí, že je otázkou, zda by již v podnětu nemělo být uvedeno, že sdílená díla podléhají ochraně autorských práv. 78 Krajské státní zastupitelství v Brně uvádí, že trestní oznámení ČNS IFPI bude zřejmě obsahovat přílohy, které mohou být pro sepsání záznamu podle § 158 odst. 3 věty první tr. ř. dostačující, neboť tato instituce využívá možnosti zjistit IP adresu uživatele, dohledat poskytovatele připojení (ISP), zdokumentovat sdílený obsah a činnost uživatele na uzlech a provést kontrolní download nabízených autorských děl. Jeví se však pravděpodobné, že se bude muset koncentrovat při další součinnosti pouze na práva těch oprávněných subjektů, která zastupují, nikoliv těch, jejichž ochranu nezajišťuje. Okresní státní zastupitelství v Prostějově se také domnívá, že oznámení ČNS IFPI podávaná v rozsahu a s obsahem popsaným v podnětu VSZ v Praze budou postačovat k vydání záznamu o zahájení úkonů trestního řízení. Městské státní zastupitelství v Praze uvádí, že hlediska pro posouzení materiální stránky trestného činu podle § 152 tr. zák. spáchaného prostřednictvím P2P sítí lze celkem dobře stanovit – objem sdílených dat, délka sdílení, počet přístupů – stažení, aktuálnost a kvalita souborů, osoba pachatele apod., pouze některá jsou však obsažena a doložena v trestním oznámení. Za nezbytné proto toto státní zastupitelství považuje existenci kvalifikovaného trestního oznámení obsahujícího konkrétní a doložené údaje o rozsahu neoprávněného sdílení, tzn. nejméně doložení toho, že soubory uvedené v IFPI předkládaných tzv. play listech skutečně obsahují díla chráněná autorskými právy, vyjádření k době (délce) zpřístupnění a počtu stažených dat, vyjádření k jednotlivým souborům, jejich hodnotě a současně vyjádření k jejich aktuálnosti a k tomu, zda jsou přístupné v běžné distribuci. Otázka důvodnosti zahájení úkonů trestního řízení pak bude záviset na individuálním posouzení takto sdělených údajů, přičemž v konečném důsledku se policejní orgán zřejmě i tak nemůže vyhnout určité paušalizaci posouzení stanovením hranice objemu zpřístupněných děl či počtu zpřístupněných děl (s přihlédnutím k tomu, že objem dat může být s ohledem na zvolený formát a kompresi různý a stanovení hranice je obtížnější). Odbor trestního řízení NSZ je toho názoru, že pokud se tedy stanoví nějaký limit, který bude mezním bodem mezi přestupkem a trestným činem a tento limit bude překročen, poté nic nebrání zahájit úkony trestního řízení podle § 158 odst. 3 tr. ř. V obecné poloze pak uvádí, že jistě nelze dostatečnost trestního oznámení v podobě a s přílohami v rozsahu zvoleném ČNS IFPI vyloučit, orgánům činným v trestním řízení nelze současně upřít možnost v konkrétních případech postupem podle § 158 odst.1 tr. ř. některé skutečnosti v oznámení uváděné doplnit, resp. zpřesnit – nepochybně právě v součinnosti s oznamovatelem. Jakkoli lze bezesporu kvitovat snahu o stanovení jakýchsi „obecných“ náležitostí trestních oznámení, zřejmě nezbude než každé takové trestní oznámení posuzovat z hlediska obsahových náležitostí odůvodňujících případný postup podle § 158 odst. 3 tr. ř. přísně individuálně. Totéž platí i pro případ trestních oznámení dalších obdobných organizací. 79 Státní zastupitelství tedy požadují podání kvalifikovaného trestního oznámení obsahující výše uvedené skutečnosti. Vycházejí totiž z předpokladu, že ČNS IFPI je kvalifikovaným oznamovatelem, který disponuje odbornými znalostmi a je schopen takto trestní oznámení formulovat (viz níže). Poukazuje se zejména na to, že takováto instituce využívá možnosti zjistit IP adresu uživatele, dohledat poskytovatele připojení (ISP), zdokumentovat sdílený obsah a činnost uživatele na uzlech a provést kontrolní download nabízených autorských děl. Má-li být trestní oznámení podkladem pro sepsání záznamu o zahájení úkonů trestního řízení, mělo by z něj být patrno zejména, že: • bylo neoprávněně zasahováno do práv autora, která požívají ochrany, resp. že sdílená díla podléhají ochraně autorských práv. • uvedení toho, kdo je nositelem autorských práv, • jakým jednáním byla tato práva porušena, • konkrétní a doložené údaje o rozsahu neoprávněného sdílení, tzn. nejméně doložení toho, že soubory uvedené v IFPI předkládaných tzv. play listech skutečně obsahují díla chráněná autorskými právy, vyjádření k době (délce) zpřístupnění a počtu stažených dat, vyjádření k jednotlivým souborům, jejich hodnotě a současně vyjádření k jejich aktuálnosti a k tomu, zda jsou přístupné v běžné distribuci, • existuje-li pravděpodobnost, že může jít o volná díla, musí být tato pravděpodobnost eliminována, • existenci kvalifikovaného trestního oznámení obsahujícího IP adresu uživatele, poskytovatele připojení (ISP), zdokumentování sdíleného obsahu a činnosti uživatele na uzlech a provedení kontrolního download nabízených autorských děl. Na straně druhé je však upozorňováno, že každé takové trestní oznámení je třeba posuzovat z hlediska obsahových náležitostí odůvodňujících případný postup podle § 158 odst. 3 věty první tr. ř. přísně individuálně. Totéž platí i pro případ trestních oznámení dalších obdobných organizací. 2. Doplnění skutečností obsažených v trestním oznámení Vrchní státní zastupitelství v Olomouci uvádí, že vždy bude třeba vyžadovat takové doplnění, aby z trestního oznámení vyplývalo, kdo je nositelem autorských práv, a jakým jednáním tato práva byla porušena včetně vyloučení možnosti, že jde o volná díla. Krajské státní zastupitelství v Brně uvádí, že bude-li oznamovatelem jiný subjekt, který nebude disponovat možnostmi opatřit si všechny důležité informace (zjištění IP adresy uživatele, dohledání poskytovatele připojení (ISP), zdokumentování sdíleného obsahu a činnosti uživatele na uzlech a provedení kontrolního download nabízených autorských děl), bude nutné případ od případu posoudit, zda jsou pro sepsání záznamu podle § 158 odst. 3 tr. ř. dostačující, neboť některé z nich bude možno 80 doplnit následně v rámci prověřování. Konkrétní poznatky v tomto směru toto státní zastupitelství nemá k dispozici. Dále je toto státní zastupitelství názoru, že pachatel podezřelý z toho, že nedovoleným způsobem data na síť umístil, zřejmě nerozlišuje, resp. ho ani nezajímá, kdo autorská práva spravuje, proto by v rámci prověřování, jsou-li již známy tituly souborů, měli být osloveni i další správci autorských práv. Doplnit je tedy podle názoru státních zastupitelství zejména: • kdo je nositelem autorských práv, • jakým jednáním tato práva byla porušena, • včetně vyloučení možnosti, že jde o volná díla; • bude-li oznamovatelem jiný subjekt, který nebude disponovat možnostmi opatřit si všechny důležité informace (uvedené viz výše), bude nutné případ od případu posoudit, zda jsou pro sepsání záznamu podle § 158 odst. 3 věty první tr. ř. dostačující, neboť některé z nich bude možno doplnit následně v rámci prověřování. 3. Je správným všeobecným ekvivalentem rozhodujícím o rozsahu páchané trestné činnosti skutečně jen objem dat? Není spravedlivější a objektivnější počet děl? Nesporně bude potřebné uvádět též dobu páchání trestné činnosti, případný předchozí postih pro obdobný přestupek apod. Jaká užijeme kritéria pro odkaz na konkrétní porušení autorského zákona? Vrchní státní zastupitelství v Olomouci k této otázce uvádí, že objem dat může sloužit jen jako pomocné kritérium. O rozsahu porušování autorských práv vypovídají především jiné a důležitější okolnosti. Mezi ně patří především počet děl neoprávněně nabízených a počet děl neoprávněně stažených, resp. opakovaně stažených, a doba páchání trestné činnosti. Protože trestný čin porušování autorského práva podle § 152 tr. zák. je blanketní normou, musí být v popisu skutku uvedena i ta ustanovení autorského zákona, která byla porušena. V daném případě zřejmě půjde o § 12 odst. 1, 4 písm. f) AutZ ve spojení s § 18 téhož zákona. Krajské státní zastupitelství v Ostravě k problematice stanovení rozsahu páchané trestné činnosti zastává názor, že není možno zužovat tuto problematiku jen na otázku objemu (velikosti obsazeného diskového prostoru) sdílených dat. Jednak jde o to, že hudební díla v podobě datových souborů uložená v počítači mohou být obsažena v datových souborech různého stupně komprese (což se může projevovat i v různých stupních kvality pro posluchače) a v různých případech může totožné množství obsazeného diskového prostoru znamenat různý počet těchto děl (a tento rozdíl může být diametrální), na druhé straně nelze pominout ani tu skutečnost, že existují i tzv. bezztrátové formáty zvukových souborů (FLAC, Monkey Audio apod.), kdy hudební soubory mají poměrně značnou velikost (cca 50 % původního nekomprimovaného formátu), tedy jeden soubor obsahující určité hudební dílo zabírá nepoměrně více diskového prostoru než komprimovaný soubor 81 téhož hudebního díla, avšak závažnost porušení autorských práv v souvislosti s jejich sdílením je zvyšována právě tím, že jde o formát nekomprimovaný, kdy dalším uživatelům internetu je poskytována možnost stažení si díla v mnohem vyšší kvalitě než v případě, kdy jsou nabízeny hudební soubory se ztrátovou kompresí. Dále by mělo být přihlíženo zejména k době, po kterou pachatel zpřístupňoval díla dalším uživatelům a k četnosti jeho jednání, když je zřejmé, že v praxi uživatelé klientských programů založených na protokolu Direct Connect nesdílejí autorsky chráněná díla na svých diskových prostorech nepřetržitě, ale jen občas, v určitých obdobích, kdy mají zapnutý počítač, a relevantní je i otázka, jak dlouho i případné občasné sdílení trvalo celkem. K řádné objektivizaci skutečného zásahu do autorských práv zřejmě nebude dostačující ani pouhý počet děl a bude zapotřebí konkretizovat držitele autorských práv konkrétního díla, aby bylo zřejmé, zda nejsou nabízena ke stahování tzv. volná díla a znát skutečný obsah sdílených souborů. Okresní státní zastupitelství v Novém Jičíně poukazuje na případ, kdy byly sdíleny toliko soubory obsahující chráněná hudební díla tuzemských i zahraničních autorů ve formátu MP3 v celkovém objemu dat 5,96 GB. Je zřejmé, že počet hudebních děl, případně jimi obsazený diskový prostor, neobsahoval ani zdaleka hranice (rozsahu) naznačené v podnětu VSZ v Praze. Státní zástupce zvažoval, zda v tomto případě byly naplněny zákonné znaky trestného činu podle § 152 odst. 1 tr. zák. (materiální stránka), nakonec k tomu zaujal kladné stanovisko, když přihlédl k dalším zjištěným skutečnostem, zejména k tomu, že sdílení uvedených hudebních děl mělo trvat po delší dobu (zhruba po dobu 2 let), což mimo jiné vyplynulo i z doznání obviněného. Okresní státní zastupitelství v Šumperku uvádí, že v případech, kdy po prozkoumání znalcem byl v počítači nalezen program umožňující sdílení a uživatel doznal, že skutečně sdílení dat ze svého počítače umožňoval, avšak žádný z těchto uživatelů nesídlel více než 50 GB (zhruba 5x méně než zmiňuje VSZ v Praze). Proto byly tyto věci odevzdány příslušnému orgánu k projednání přestupku. Okresní státní zastupitelství v Prostějově uvádí, že pro určení rozsahu a celkové nebezpečnosti protiprávního jednání nebude mít zásadní význam objem dat. Hlediskem by zde měl být počet děl (záznamů), která byla neoprávněně nabídnuta, počet osob, které si nabízená díla stáhly, míra újmy držitelů práv (která se může odvíjet např. od prodejní ceny rozmnoženin děl). Předchozí postih za podobné jednání, ať již přestupek nebo trestný čin, ani délka doby páchání protiprávního jednání nemusí být samy o sobě rozhodující, neboť i ve velmi krátkém čase lze zasáhnout do práv k velkému množství děl a způsobit rozsáhlou újmu. Krajské státní zastupitelství v Brně k dané problematice uvádí, že v rámci sjednocení postupu v těchto věcech by měla být, pro stanovení stupně nebezpečnosti činu pro společnost, určena alespoň rámcová kritéria: a) pro zjištění rozsahu nabízených děl vyřešit, zda by to měl být objem umístěných dat, či zda počet děl, neboť zde může dojít k diametrálně odlišnému výsledku. Objem dat může dosahovat astronomických čísel (ale může jít pouze o menší počet titulů), zatímco počet děl má pro posouzení rozsahu lepší a jasnější vypovídací 82 schopnost (odvozována vhodnost tohoto způsobu od situace, kdy jsou nabízena na hmotných nosičích). V návaznosti na stanovení hranic minimálních bude nutné se zabývat i posouzením otázky, kdy a zda je možno jednání posoudit i podle odst. 2 písm. b) § 152 tr. zák., tj. určit, kdy objem dat, resp. děl dosahuje „značného rozsahu“; b) pro délku doby, po kterou jsou díla na síti nabízena Tu považuje KSZ v Brně za rozhodující bez ohledu na to, kolikrát je stránka „navštívena“. Porušením autorského práva podle § 18 odst. 2 AutZ je již samotné zpřístupnění takových děl. S ohledem na technologii „stahování“ dat by ani nemohl být zřejmě rozsah stažených děl zjištěn. Stahování často probíhá tak, že jeden datový soubor není kompletně získáván od jednoho uživatele sdílející platformy, ale zájemce o nahrávku získá pouze jeho část a další jsou automaticky získávány od dalších uživatelů aktuálně nabízejících totožné datové soubory (např. při ukončení připojení poskytovatele k internetové síti, či poruše). Při splnění hranice nastavené ve výše uvedených směrech alespoň v minimálním množství a délce, by následovalo hodnocení konkrétní situace, tj. osoby pachatele (zejména recidiva obdobného jednání), od čehož by se odvíjela možnost posouzení skutku buď jako trestného činu nebo jako přestupku. Krajské státní zastupitelství v Ústí nad Labem uvádí, že některá státní zastupitelství by trestnost odvíjela od výše škody způsobené jednáním pachatele, jiná od objemu a počtu zpřístupněných souborů, doby, po kterou jsou data zpřístupňována, počtu uživatelů sítě apod. Objevil se i názor, podle kterého by bylo ideálním řešením uzákonění speciální skutkové podstaty, pokrývající tento druh kriminality a spadající do věcné příslušnosti krajského soudu pro řízení v prvním stupni. Dále podle názoru OSZ v Ústí nad Labem nelze kritérium společenské nebezpečnosti určovat množstvím dat nabízených ke sdílení, kdy autorsky chráněná díla pouze v psané formě (např. knihy) nemají tak velkou datovou kapacitu, i přesto jde o poměrně zásadní narušení ochrany autorství, kdy např. zveřejnění očekávaného bestselleru před datem jeho oficiálního uvedení na trh může způsobit obrovskou škodu. U problematiky objemu dat nabízených ke sdílení, nelze pak podle tohoto okresního státního zastupitelství odhlédnout od možnosti tzv. komprimace dat a zásadně by tak mohlo dojít v konečné podobě ke značné disproporci mezi tímtéž objemem dat nabízených v různých formátech. K určení stupně společenské nebezpečnosti skutku (a tedy rozlišení mezi trestným činem a přestupkem) podle výše způsobené škody, poukazuje se na dosavadní problémy při vyčíslení hodnoty díla a škody způsobené neoprávněným zpřístupněním. Konečně za neadekvátní kritérium je považován počet sdílených autorských děl bez jejich bližšího rozčlenění na díla zvuková, obrazová, filmová, literární, atd., neboť takto by byla naroveň postavena díla zcela rozdílných hodnot. Jedinou možností určení nějakého kritéria je stanovit toto počtem autorsky chráněných děl, která jsou od konkrétní osoby skutečně stažena dalšími osobami, které chtějí tato díla užívat a může se jednat i o opakovaná stažení jednoho autorsky 83 chráněného díla. Jde o kombinaci všech výše uvedených kritérií, kdy tímto způsobem by bylo zjistitelné, zda je o dílo mezi dalšími uživateli zájem a oprávněným uživatelům autorských práv v podstatě vzniká škoda. Ohledně stanovení počtu takto nabídnutých a stažených děl k určení společenské nebezpečnosti je uvažováno spíše v řádu stovek případů. Krajské státní zastupitelství v Ústí nad Labem k výše uvedenému názoru OSZ Ústí nad Labem uvádí, že ke zkreslení objemu dat jejich komprimací může dojít toliko zdánlivě a pouze při prvotní identifikaci souboru, neboť následná dekomprimace (tj. rozbalení souboru do původního formátu) je možná a ve finálovém srovnávání, resp. sčítání objemů nabízeních dat by bylo možno pracovat s těmito tzv. plnými formáty. Proto se KSZ v Ústí nad Labem domnívá, že kritérium spočívající v objemu nabízených dat z tohoto pohledu zcela odmítnout nelze. Nelze se také zřejmě přiklonit k variantě odvíjet trestnost od počtu skutečně nasdílených dat, resp. autorským zákonem chráněných dat dalšími uživateli. Pachatel, který totiž předmět ochrany autorského práva zpřístupní, nemůže být trestný či beztrestný podle toho, kolik zájemců jeho nabídku akceptuje, protože jde o faktor zcela nezávislý na jeho vůli. Pachatel se protiprávního jednání dopustil již tím, že dílo bez vědomí autora nebo subjektu autorské právo vykonávající zpřístupnil bez ohledu na to, zda vůbec kdy někdo ve skutečnosti bude dotčený soubor sdílet. KSZ v Ústí nad Labem proto tuto variantu spíše vylučuje. Odbor trestního řízení NSZ je toho názoru, že za spravedlivější i objektivnější lze považovat počet děl, a ne jejich velikost. Podle § 18 odst. 1 AutZ se za sdělování díla veřejnosti považuje zpřístupňování díla v nehmotné podobě, živě nebo ze záznamu, po drátě nebo bezdrátově. Podle § 18 odst. 2 AutZ je sdělováním díla veřejnosti rovněž zpřístupňování díla způsobem, že kdokoli může mít k němu přístup na místě a v čase podle své vlastní volby zejména počítačovou nebo obdobnou sítí. Pokud tedy uživatel v rámci sítě P2P sdílí (nabízí ke stažení) soubory, které mají povahu díla ve smyslu § 2 AutZ, jedná se o sdělování díla veřejnosti, tedy o jeden ze způsobů užití díla (§ 12 odst. 4 AutZ). K tomuto musí mít souhlas autora nebo jiné oprávněné osoby, popř. jej k takovému užití musí opravňovat výjimka stanovená autorským zákonem. Při blanketním charakteru skutkové podstaty podle § 152 tr. zák. zřejmě nezbude než z formálního hlediska pro dovození trestnosti striktně vycházet z konkrétní formy porušení předpokládané § 18 AutZ s materiálním korektivem, který by ve smyslu § 3 odst. 4 tr. zák. zohledňoval zejména objem dat (počet děl), resp. intenzitu zásahu do autorskoprávní integrity poškozeného, dobu a konkrétní způsob páchání, případnou majetkovou pohnutku a předpokládaný rozsah obohacení pachatele, případný dřívější postih pachatele pro obdobný čin či přestupek. Takový postup by byl ostatně souladný i s rozhodnutím č. 557 v Souboru rozhodnutí NS č. 24/2003, které upozorňuje na skutečnost, že základní skutková podstata trestného činu dle § 152 tr. zák. nevyžaduje přesnou kvantifikaci neoprávněných zásahů do práv chráněných tímto ustanovením (jako příklad se uvádí zjištění přesného počtu neoprávněně veřejně přehraných nosičů – kompaktních disků s hudebními díly na diskotéce), ale postačuje zjištění těch skutkových okolností, z nichž bylo patrné, že k zásahu do chráněných autorských a s nimi souvisejících práv došlo alespoň v takovém minimálním rozsahu, že je dán i potřebný stupeň nebezpečnosti činu pro společnost ve smyslu § 3 odst. 2 a 4 tr. zák. Situace by se ovšem změnila v případě rekodifikace 84 trestního zákona, pokud by byla schválena navrhovaná verze základní skutkové podstaty § 152 nově označená jako § 268 „...kdo neoprávněně zasáhne závažným způsobem do chráněných práv ...“ [po schválení tr. zákoníku jde o § 270]. Zřejmě by pak nezbylo, než zmíněný „závažný způsob“ dovozovat (z kvalitativního i kvantitativního hlediska) ze závěrů znaleckého posudku znalce v oboru ekonomika – duševní vlastnictví se zaměřením na autorská práva. 4. K otázce konkretizace každého díla a uvedení držitele autorských práv Odbor trestního řízení NSZ uvádí, že pro předpokládané účely se jen stěží bude možné obejít bez konkretizace každého díla alespoň jeho základním názvem (tedy bez specifikace jednotlivých jeho částí představovaných např. dílčími skladbami), nebo bez uvedení držitele autorských práv. Z pohledu zákonného požadavku na nezaměnitelnost skutku s jiným, a z důvodu potřeby diferenciace jednotlivých skutků jako dílčích útoků pokračujícího trestného činu z hlediska s tím spojených procesních důsledků (§ 12 odst.12 tr. ř., a dále např. § 177 písm. c), § 220 odst.1 tr. ř.), lze z hlediska popisu preferovat rozlišení skutků (útoků) spíše co možná nejstručnější, nicméně dostatečně zřetelné a pochybnosti nevzbuzující. Nicméně třeba upozornit, že trestní judikát publikovaný pod č. 557 v Souboru rozhodnutí NS č. 24/2003 přesnou kvantifikaci (v našem případě lze jistě vztáhnout na konkretizaci díla uvedením počtu hudebních, případně audiovizuálních děl, počtu hudebních skladeb v jejich rámci obsažených, apod.) neoprávněných zásahů do práv chráněných tímto ustanovením nevyžaduje, k otázce kvalitativních parametrů (v našem případě by jistě bylo možné vztáhnout na konkretizaci díla uvedením názvu hudebního a audiovizuálního díla, názvů jednotlivých skladeb, pojmenování jejich interpretů, autorů textu a hudby, pojmenování interpretů originálních, resp. původních verzí, apod.), se pak nevyjadřuje. I podle vyjádření Vrchního státního zastupitelství v Olomouci je nutno trvat na konkretizaci každého díla. Krajské státní zastupitelství v Brně uvádí, že po zjištění souboru umístěného na konkrétní IP adrese, v rámci důkazního řízení budou muset být tituly konkretizovány, a proto by mělo být konkretizováno každé dílo, včetně uvedení držitele autorských práv. Okresní státní zastupitelství v Prostějově uvádí, že při objasňování předmětné trestné činnosti je nutno konkretizovat každé dílo s uvedením držitele autorských práv a takto konkrétně je uvést ve výroku rozhodnutí. Jen tato konkretizace pak může být základem pro zjištění rozsahu a závažnosti spáchaného činu a vedle dalších zjištění např. pro závěr o tom, zda se jedná o přestupek nebo trestný čin, nebo pro závěr o značném rozsahu jako znaku kvalifikované skutkové podstaty (pokud v trestním oznámení nejsou taková konkrétní díla uvedena, nebrání to vydání záznamu o zahájení úkonů trestního řízení, pokud jinak skutečnosti důvodně nasvědčující spáchání trestného činu z obsahu oznámení vyplývají). 85 Státní zastupitelství se shodují, že je nutno konkretizovat každé dílo s uvedením držitele autorských práv a takto konkrétně je uvést ve výroku příslušného rozhodnutí. 5. Možné znění a formulace otázek pro znalce z oboru kybernetiky, odvětví výpočetní techniky Krajské státní zastupitelství v Brně poukazuje na to, že IFPI spolupracuje s nově vznikajícími odbory počítačové kriminality při KŘ PČR, což umožňuje reálnou součinnost při dokumentování činnosti podezřelých osob a zpracovává odborná vyjádření s vyčíslením způsobené škody. Opatřování důkazů lze podle názoru tohoto státního zastupitelství realizovat s využitím postupu podle § 88a tr. ř. (lze tak identifikovat IP adresu osobního počítače) a důležitým důkazem je zpracování znaleckého posudku z oboru kybernetika, odvětví výpočetní technika. Vrchní státní zastupitelství v Olomouci konstatuje, že vyjadřovat se k formulaci otázek znalci je možné až po zmapování situace a po zjištění, jaké problémy vznikají a co je třeba řešit. Znalec by měl však vždy objasnit způsob sdílení dat a provoz P2P sítě. Krajské státní zastupitelství v Brně uvádí, že k základním otázkám, které by měly být znalcem zodpovězeny, by mělo patřit vyjádření, zda v konkrétní věci se jedná o systém P2P, rozsah, ve kterém byla autorským právem chráněná díla neoprávněně zpřístupněna dalším uživatelům internetové sítě, stejně jako doba, po kterou k tomu docházelo. Možné znění a formulace otázek pro znalce z oboru kybernetiky, odvětví výpočetní techniky, které by v praxi mohly být případně používány: • Proveďte základní popis a určete hardwarovou konfiguraci počítačové jednotky, zajištěné během domovní prohlídky • Uveďte jakou IP adresou se počítač identifikoval v síti internet • Zadokumentujte jednotlivé uživatelské účty, které jsou v počítačové jednotce vytvořeny a zda jsou tyto účty opatřeny heslem, příp. zda je počítačová jednotka nebo operační systém nějakým způsobem zabezpečen proti užití cizí osobou • Zadokumentujte u zkoumané počítačové jednotky adresářovou strukturu, zhotovte seznam jednotlivých souborů v nich obsažených • Proveďte výpis veškerého aplikačního programového vybavení z pevných disků zkoumaného počítače. Rozlište, zda se jedná o software komerční nebo volně šiřitelný 86 • Uveďte, zda jednotlivé instalace softwaru jsou upraveny (crack, neúplné verze, odstraněné identifikační znaky apod.) oproti originálním instalacím • Zjistěte, zda se na zajištěné počítačové jednotce nachází nainstalován klient(i) umožňující sdílet soubory v rámci P2P síti a uveďte názvy těchto klientů, dobu, kdy byly nainstalovány, celkový objem odeslaných a přijatých dat atd. • Popište základní princip výměnných sítí P2P ve vztahu k nalezeným klientům umožňujících sdílet soubory v počítačové síti internet • V případě, že se na počítačové jednotce nachází klient(i) sítě P2P umožňující sdílet soubory v počítačové síti Internet uveďte, které soubory, či adresáře jsou takto zpřístupněny ostatním uživatelům • V případě, že budou nasdíleny audiovizuální soubory, uveďte kromě názvu souboru i jeho délku. Vrchní státní zastupitelství v Olomouci v této souvislosti poukazuje na to, že bez znaleckého zkoumání se dokazování v každé jednotlivé trestní věci zřejmě neobejde. Avšak poukazuje na to, že při stávajícím tlaku na omezování znaleckých posudků (viz novela § 105 odst. 1 tr. ř. provedená s účinností od 1. 1. 2009 zákonem č. 274/2008 Sb.) by bylo proto vhodné posuzovat už na počátku trestního řízení závažnost protiprávního jednání, stupeň nebezpečnosti jednání pro společnost a podpůrnou roli trestní represe. Nákladnost a komplikovanost celého trestného řízení by měla odpovídat závažnosti protiprávního jednání. Navíc z poznatků nižších stupňů státního zastupitelství vyplývá, že pachatelé se často sami k trestné činnosti doznají, pokud je to pro ně relativně příznivé a finančně únosné. V těchto případech se otevírá možnost pro uplatnění budoucího institutu dohody o vině a trestu, případně jiného odklonu, aniž by bylo nutné absolvovat celé trestní řízení včetně nákladného znaleckého zkoumání. Je také více než zřejmé, že se téměř nikdy nepodaří objasnit a prokázat celý rozsah skutečného trestního postihu, ale jen jeho nepatrnou výseč. I to může mít zásadní preventivní účinky, což je u této trestné činnosti prioritní. 6. K otázce aplikace § 18 odst. 2 autorského zákona ve vztahu k právní kvalifikaci jednání spočívající v porušování autorských práv k hudebním a filmovým dílům prostřednictvím P2P sítě Odbor trestního řízení NSZ ve vztahu k této otázce uvádí, že pokud bychom se drželi důsledně ustanovení § 18 odst. 2 AutZ, zejména slov na místě a v čase, potom bychom zřejmě toto ustanovení nemohli použít, neboť domácí uživatel nebude mít s největší pravděpodobností denně 24 hodin počítač zapnutý a na počítači spuštěného klienta P2P sítě. Toto ustanovení se týká především souborů umístěných na FTP serverech, příp. soukromých webových stránkách nebo stránkách typu Rapidshare apod. 87 Na straně druhé se poukazuje na to, že i krátkodobé sdílení (zpřístupnění) nepochybně porušuje práva držitele autorských práv k dílu, neboť zcela jistě nedal souhlas pro tento způsob užití díla osobě, která dílo zpřístupnila, byť jen omezenou dobu. Pokud jde limity stanovené § 18 AutZ, bylo by zřejmě možné analogicky vyjít z úvah Nejvyššího soudu a Ústavního soudu (rozhodnutí NS sp. zn. 5 Tdo 160/2005, rozhodnutí ÚS sp. zn. I. ÚS 69/06), v úvahách stran subjektivní stránky u § 152 tr. zák. Dále lze odkázat na trestní judikát publikovaný pod č. 316 v Souboru rozhodnutí NS č. 13/2002, týkající se případu spojeného s absencí subjektivní stránky. V této souvislosti třeba zejména připomenout, že neznalost autorského zákona se posuzuje stejně jako neznalost normy trestní, a pachatele proto nevyviňuje (srov. R 9/1997). Podle § 18 odst. 1 AutZ se za sdělování díla veřejnosti považuje zpřístupňování díla v nehmotné podobě, živě nebo ze záznamu, po drátě nebo bezdrátově. Podle § 18 odst. 2 AutZ je sdělováním díla veřejnosti rovněž zpřístupňování díla způsobem, že kdokoli může mít k němu přístup na místě a v čase podle své vlastní volby zejména počítačovou nebo obdobnou sítí. Pokud tedy uživatel v rámci sítě P2P sdílí (nabízí ke stažení) soubory, které mají povahu díla ve smyslu ustanovení § 2 AutZ, jedná se o sdělování díla veřejnosti, tedy o jeden ze způsobů užití díla (§ 12 odst. 4 AutZ). K tomuto musí mít souhlas autora nebo jiné oprávněné osoby, popř. jej k takovému užití musí opravňovat výjimka stanovená autorským zákonem. Vrchní státní zastupitelství v Olomouci uvádí, že jeho odbor trestního řízení se domnívá, že zkoumání, zda provoz sítě P2P splňuje podmínky § 18 odst. 2 AutZ, není třeba. Je totiž zřejmé, že tyto podmínky by totiž byly splněny. Nelze dovodit, že v případech, v nichž je počítačový přístup omezen, nejsou podmínky § 18 odst. 2 splněny. Tyto podmínky totiž byly a jsou vždy plně splněny v době, kdy počítač byl nebo je připojen k síti. Je totiž třeba vycházet z toho, že při splnění dalších podmínek byl trestný čin porušování autorského práva podle § 152 tr. zák. dokonán zapojením pachatele do sítě P2P, neboť tímto jednáním pachatel neoprávněně zpřístupnil díla požívající autorské ochrany. Dochází-li poté, a to i opakovaně, k odpojování od sítě a k jejímu opětovnému připojování, jde o pokračování ve stejném jednání, které je třeba především brát v úvahu při hodnocení společenské nebezpečnosti činu. S tímto názorem je třeba vyslovit souhlas. Upozorňováno je však na to, že výše uvedený názor nelze označit za nesporný. Otázka je, zda lze považovat podmínky § 18 odst. 2 AutZ za splněné, neboť výše uvedená interpretace neodpovídá přesnému znění zákona „…v čase podle své vlastní volby…“, tj. volby klienta sítě. Znění Ženevské smlouvy WIPO z r. 1996 (č. 33/2002 Sb. m. s.) rovněž užívá pojmu „…může mít přístup k těmto dílům na místě a čase podle své individuální volby…“, což zřejmě předpokládá určitou permanentnost provozu sítí. Posouzení toho, zda provoz P2P sítí splňuje všechny podmínky § 18 odst. 2 AutZ, je proto primární otázkou, kterou je třeba pro praxi jednoznačně řešit. Krajské státní zastupitelství v Ostravě poukazuje na to, že přístup ke sdíleným datům má zase jen uživatel sítě P2P, který však k získání přístupových oprávnění musel taktéž ze svého počítače nabídnout ke sdílení určitý objem dat, což dává těmto uživatelům jistou dávku exkluzivity, na druhou stranu pokud uživatel splní kriterium nabídky určitého objemu dat, má přístup k ostatním sdíleným datům 88 automaticky bez toho, že by někdo rozhodoval, zda budou uživateli přístupová oprávnění udělena. Okresní státní zastupitelství v Kroměříži v otázce vztahu právní kvalifikace jednání spočívajícím v porušování autorských práv k hudebním dílům prostřednictvím P2P sítě a ustanovení § 18 odst. 2 AutZ v návaznosti na blanketní charakter ustanovení § 152 tr. zák., které předpokládá možnost nepřetržitého přístupu kohokoliv v jím zvoleném čase a místě podle své vlastní volby, a to v návaznosti na situaci, kdy je přístup omezený, tedy počítač není připojen do sítě, popř. není přístupný do P2P sítě, žádný aplikační problém neshledává. Podnět VSZ v Praze řeší zejména otázku technickou, tedy hardwarové a softwarové vybavení počítače pro přístup k internetu a do sítě P2P. Toto považuje OSZ v Kroměříži za zcela nezbytný technický předpoklad pro to, aby mohlo dojít ke sdělování díla veřejnosti prostřednictvím počítačové sítě. Pro vyvozování trestní odpovědnosti považuje toto okresní státní zastupitelství za podstatné jednání pachatele, který ze své vůle a svým jednáním umožní sdělování děl veřejnosti způsobem, že „kdokoliv“ (rozumíme tím kdokoliv, kdo k tomu má příslušné technické vybavení) může mít k němu přístup na místě a v čase podle své vlastní volby, zejména počítačovou nebo obdobnou sítí (§ 18 odst. 2 AutZ). Uvedený názor je třeba považovat za správný. Krajské státní zastupitelství v Brně uvádí, že porušením autorského práva podle § 18 odst. 2 AutZ je již samotné zpřístupnění autorských děl. Trestná činnost je v daném případě dána i při pouhém neoprávněném zpřístupňování díla veřejnosti. Vyloučení trestnosti, s ohledem na nemožnost připojení k počítači, by pak byla dána pouze tehdy, pokud by počítač nebyl k síti vůbec připojen, resp. připojen na tak krátkou dobu, že by prakticky sdělení díla neumožňovalo. I s tímto názorem je třeba vyslovit souhlas. Tyto okolnosti pak musí být podle tohoto státního zastupitelství dokladovány ve spise provedeným dokazováním, ať již ze strany IFPI nebo dalších organizací na ochranu autorských práv, případně na základě odborného vyjádření nebo znaleckého posudku. Tyto okolnosti by mohly mít vliv na posouzení, zda se jedná o porušení autorského práva, a pokud ano, zda jde o trestný čin, přestupek či pouze o občanskoprávní spor. Krajské státní zastupitelství v Praze poukazuje na to, že ustanovení § 18 odst. 2 AutZ předpokládá, že sdělování díla (majetkové právo k dílu) je rovněž zpřístupňování díla veřejnosti způsobem, že kdokoli může mít k němu přístup na místě a v čase podle své vlastní volby zejména počítačovou nebo obdobnou sítí. Zároveň z toho však vylučuje pouhé provozování zařízení umožňujícího nebo zajišťujícího takové sdělování (§ 18 odst. 3 AutZ). Jinými slovy, zákon byl psán v době, kdy uvažována byla pouze situace, kdy pachatel vystaví dílo na serveru, a nikoli na svém disku, neomezenému okruhu zájemců. Je však otázkou, zda je skupina osob, které se zapojí do sdílení prostřednictvím P2P sítě již veřejností, ve smyslu shora citovaného ustanovení, neboť se nejedná o „kohokoliv“, jak předpokládá zákon, ale jen o osobu, která vlastní nějakou rozmnoženinu díla a rovněž ji nabídne. Situace je sice analogická situaci provozovatele restauračního zařízení, který zpřístupňuje hudební produkci svým návštěvníkům, nicméně zpřístupňování se v tomto případě děje v mezích jiných ustanovení (§ 20 – 23 AutZ), který situaci dnes již dostatečně řeší s odkazem na hospodářský prospěch ze zpřístupňování (§ 23 odst. 3 AutZ). Dochází-li k možnosti přijímat televizní a rozhlasové vysílání v budově všem osobám, kteří se v ní pohybují, jedná se o šíření 89 díla pouze tehdy, má-li z toho provozovatel budovy hospodářský prospěch (není-li to součástí nabízených služeb např. hotelu). Uvedený hospodářský prospěch by se mohl promítnout i do úvahy o zpřístupňovaní díla systémem P2P. Výklad pojmu „kdokoliv“ s ohledem na dikci citovaného ustanovení je tak zásadním pro posouzení, zda se jedná o sdělování díla (užití) a tím pádem i pro posouzení trestní odpovědnosti. K výše uvedené otázce se poukazuje zejména na část 4. Zpřístupnění díla (sdělování díla veřejnosti) prostřednictvím internetu, zejména na závěry uvedené pod bodem 4.4. a části 6.1. s tím, že zpřístupnění díla prostřednictvím internetu splňuje znaky rozmnožování díla i sdělování díla veřejnosti. K otázce dokazování pro možné posouzení jednání odkazem na § 44 odst. 1 písm. b) AutZ, pokud pachatel umístí na P2P síť dílo včetně informace o správě autorských práv Vrchní státní zastupitelství v Olomouci uvádí, že může dojít k dvěma situacím. V případě prvním je poskytnutá informace nesprávná nebo žádná, v případě druhém je poskytnutá informace správná. V obou případech je VSZ v Olomouci toho názoru, že to nic nemění na trestní odpovědnosti pachatele. V případech, kdy dojde k odstranění takové informace, jde nepochybně o jednání, které neoprávněně zasahuje do práva autora a může tak jít o součást jednání, které naplňuje znaky skutkové podstaty trestného činu porušování autorského práva podle § 152 tr. zák. Vzniká však otázka, zda vždy ten, kdo dílo zpřístupnil na síti, je ten, kdo informaci odstranil. Pokud tomu tak je, bude třeba dokazování k tomu vést. Takovým důkazem může být i nahrávka toho, co pachatel na síť umístil. 7. Při zohlednění právního názoru vyjádřeného Ústavním soudem a Nejvyšším soudem k otázce posouzení majetkové újmy nikoli jako škody způsobené trestným činem, nýbrž toliko jako neoprávněného majetkového prospěchu, se jeví důvodné formulovat, jakou metodou, event. důkazy bude pro případnou kvalifikovanou skutkovou podstatu tr. činu dle § 152 odst. 2 písm. a), b) trestního zákona možno stanovit „značný prospěch“ a „značný rozsah“ Vrchní státní zastupitelství v Olomouci je toho názoru, že při zjišťování uvedeného následku lze patrně i nadále vycházet z rozhodnutí NS ČR sp. zn. 3 Tz 131/98. Krajské státní zastupitelství v Brně uvádí, že jako zásadní problém se jeví u této problematiky otázka posouzení majetkové újmy, která není škodou způsobenou trestným činem, nýbrž toliko neoprávněným majetkovým prospěchem, a to zejména ve vztahu ke způsobu meritorního vyřízení věci. Poukazuje na nálezy Ústavního 90 soudu a rozhodnutí Nejvyššího soudu, které upřednostňují řešení otázek autorského, průmyslového a podobného práva jinou než trestní cestou (ultima ratio). V těchto případech se jednalo o úhradu odměn za užití děl, která používají ochran podle práva autorského nebo práv souvisejících s právem autorským, se kterou se poškozené subjekty nemohou připojit k trestnímu řízení s nárokem na náhradu autorské odměny ušlé neoprávněným užitím díla, přičemž adhezní řízení je vázáno na existenci vzniklé škody, nikoli bezdůvodného obohacení. Aplikace ustanovení § 152 odst. 1, 2 písm. a) tr. zák. pro předmětný typ páchané trestné činnosti zřejmě nebude přecházet v úvahu. Finanční ztráty, které byly způsobeny nositelům autorského práva nebo práva souvisejícího s právem autorským jednáním pachatele nelze ztotožňovat s prospěchem pachatele z tohoto trestného činu, který je tzv. čistý prospěch. Jeho určení zjevně není reálné, neboť i za situace, že tzv. ušetřil na nákladech za zpřístupnění děl, na rozdíl od hmotných nosičů, které lze matematicky spočítat a lze dospět ke konkrétní částce, ze systému P2P nelze zjistit, ať již formou znaleckého zkoumání aktuálního obsahu tzv. on-line sdílených dat na Internetu a ani samotným následným zkoumáním zajištěného počítače, ze kterého byla díla nabízena, a současně ani stanovit, zda byla dále šířena a v jakém rozsahu. Lze pouze zjistit, že byla zpřístupněna. Odbor trestního řízení NSZ uvádí, že pro účely kvantifikace kriteria „značný prospěch“ jako znaku kvalifikované skutkové podstaty dle § 152 odst. 2 písm. a) tr. zák. zřejmě nebude možné vystačit s prostým propočtem vycházejícím z průměrné ceny nového originálního hudebního nebo audiovizuálního díla, nýbrž by měl být opatřován znalecký posudek v oboru ekonomika – oceňování duševního vlastnictví se zaměřením na oceňování autorských děl. Vycházeje z R 55/1996-I. nebude možné finanční ztráty poškozených subjektů vzniklé v důsledku protiprávního jednání pachatele ztotožňovat s prospěchem pachatele tohoto trestného činu, kterým bude vždy tzv. čistý prospěch. Přesto bychom se však bez vyčíslení finančních ztrát, resp. škody, resp. újmy vzniklé trestným činem na straně nositele autorského práva nebo práv souvisejících s právem autorským, nanejvýš zřejmě neobešli v případě splnění podmínek aplikace tzv. odklonů dle §§ 307 a 309 tr. ř. (srov. § 307 odst.1 písm. b), § 309 odst.1 písm. b) tr. ř.). Poněkud problematické se pak jeví prokazování znaku „ve značném rozsahu“ charakterizující kvalifikovanou skutkovou podstatu dle § 152 odst. 2 písm. b) tr. zák., u něhož je otázkou, zda jej lze dovodit při prostém vědomí konkrétních skutkových okolností týkajících se rozsahu trestné činnosti, nebo zda i v tomto směru by bylo nezbytné znalecké zkoumání (přinejmenším pak odborné vyjádření ve smyslu § 105 odst.1 tr. ř.). Vycházeje z vymezení pojmu „ve značném rozsahu“ v R 55/1996-I. by měl být tento znak naplněn tehdy, pokud by hodnota protiprávně nabízených hudebních a audiovizuálních děl, resp. souborů – tedy vlastně zboží, dosahovala částky nejméně 500.000,- Kč a ostatní okolnosti konkrétního případu významné z hlediska tohoto znaku (např. doba páchání činu, způsobená škoda) by jeho nebezpečnost zvyšovaly natolik, že by byla obdobná nebezpečnosti případu, kdy pachatel dosáhne takovým skutkem značný prospěch. Zřejmě ani v tomto případě by se při stanovení hodnoty protiprávně nabízené hudebních a audiovizuálních souborů nebylo možné obejít bez znaleckého posudku (přinejmenším pak – při vědomí nižší finanční náročnosti – odborného vyjádření). Každý jiný způsob, na jehož základě by byl tento znak dovozen, by zřejmě nebylo možné považovat za dostatečně obezřetný, a zcela jistě za nikoli zásadně zpochybnitelný v průběhu dokazování 91 (oproti situaci, kdy by se jednalo o stanovení na základě prostého násobku odhadované průměrné ceny nového originálního hudebního alba na trhu navíc s cenou v čase proměnlivou, a předpokládaných kusů alb odvozených dle objemu dat v hudební, resp. v audiovizuální části souboru) - viz str. 2 přípisu VSZ v Praze. Autoři Beckova komentáře k trestnímu zákonu nicméně pro dovození znaku značného rozsahu považují za dostatečná konkrétní skutková zjištění o opakované a déle trvající trestné činnosti pachatele, když ve vztahu k této okolnosti postačí nedbalost. Znalecký posudek (odborné vyjádření) pro případ posouzení skutku ve smyslu kvalifikovaných skutkových podstat § 152 tr. zák. by byl žádoucí již pro účely zahájení trestního stíhání (zde s vědomím požadavku § 160 odst.1 věta druhá tr. ř.). Státní zastupitelství jsou toho názoru, že při zjišťování uvedeného následku lze patrně i nadále vycházet z rozhodnutí NS ČR sp. zn. 3 Tz 131/98. Poukazováno je však na to, že celkové bezdůvodné obohacení, resp. značný prospěch, bude vždy předmětem hrubého odhadu. Bez vynaložení nepřiměřených prostředků totiž nelze určit přesný počet počítačů, do kterých byl film stažen, a bude velmi těžké zjistit, jaký počet osob takto získanou kopii filmu či hudební nahrávky zhlédl. V dalším odkazujeme na závěry bodu 9. 6. K pojmům značný prospěch a spáchání činu ve značném rozsahu. 8. K určení hranice škody pro podání trestního oznámení, resp. pro odevzdání věci k projednání přestupku Vrchní státní zastupitelství v Olomouci uvádí, že ze znění § 105a AutZ vyplývá, že o přestupek půjde především v případech, kdy půjde o jednorázové porušení autorského práva. V ostatních případech patrně nebude možno předem vymezit taková konkrétní a jasná kritéria, která by mohla vést k rozlišení. Jednoznačně lze uvést, že půjde-li o porušování autorských práv způsobem a v rozsahu uváděném v přípisu VSZ v Praze, tak lze dovodit, že aplikace § 105a autorského zákona nepřichází v úvahu. Krajské státní zastupitelství v Brně uvádí, že kromě objemu dat a délky doby, po kterou jsou nabízena díla na síti, je nutné vzít v úvahu rovněž počet titulů a jejich charakter (např. zda jde o premiérové tituly nebo dokonce dosud v distribuci nezveřejněné tituly, či naopak jde o tituly, které již byly i v médiích vícekrát distribuovány). V tomto směru bude nutno posoudit všechny aspekty komplexně a společně, vždy s ohledem na konkrétní případ. Toto KSZ připomíná, že pokud se jedná o nabízení a prodej např. padělaných DVD, videokazet, CD apod., hranice přestupku a trestného činu se většinou nacházela na 5 – 10 ks. Tento rozsah je zpřístupněním a rozšiřováním na Internetu podstatně překračován. Okresní státní zastupitelství v České Lípě sdělilo, že problematiku porušování autorským zákonem chráněného díla prostřednictvím Internetu řeší poměrně často a kritériem pro rozlišení mezi přestupkem a trestným činem je pro něho zjištěný stupeň 92 společenské nebezpečnosti, jež je odvozován od rozsahu (četnosti) nelegálního užití díla, případný zisk pachatele, doba, po kterou je trestný čin páchán, způsob nabízení díla a konečně i výše způsobené škody. K tomu však toto státní zastupitelství dodává, že se jednalo o případy centralizovaného zpřístupnění díla na internetu. Krajské státní zastupitelství v Ústí nad Labem sděluje, že některá okresní státní zastupitelství by trestnost odvíjela od výše škody způsobené jednáním pachatele, jiná od objemu a počtu zpřístupněných souborů, doby, po kterou jsou data zpřístupňována, počtu uživatelů apod. Krajské státní zastupitelství v Ústí nad Labem pak je toho názoru, že odlišit, kdy takové jednání bude trestným činem a kdy přestupkem je otázkou posouzení stupně společenské nebezpečnosti. Zastáván je názor, že bude nutno vzájemně kombinovat dobu, po kterou je skutek páchán, četnost zpřístupněných děl a v rámci každé kategorie (dílo literární, zvukové, zvukově obrazové atd.) určení objemu zpřístupněných elektronických dat. Ze strany tohoto státního zastupitelství není zaujímáno žádné pevné stanovisko na určení těchto hranic, co se ovšem týče metodiky jejich stanovení, bylo by možno zřejmě užít takovou, která byla použita pro stanovení většího než malého množství omamné nebo psychotropní látky a jedu k výkladu ustanovení § 187a tr. zák. Krajské státní zastupitelství v Českých Budějovicích uvádí, že by trestní odpovědnost měla být zřejmě uplatňována jen v omezené míře v případech rozsáhlejšího porušování autorských práv, v souladu se zásadou trestního práva jako ultima ratio. Vymezení hranice mezi trestným činem a jemu odpovídajícím přestupkem pak bude zřejmě možné jedině v rámci judikatury, což by znamenalo větší počet těchto věcí žalovat a některé z nich předložit Nejvyššímu soudu cestou mimořádného opravného prostředku. Krajské státní zastupitelství v Plzni je toho názoru, že by bylo třeba při stanovení rozlišení jednání, které bude přestupkem a které bude již třeba posoudit jako trestný čin vycházet z obecných kritérií pro posuzování konkrétního stupně společenské nebezpečnosti – osoby pachatele, rozsahu jeho činnosti, výše získaného majetkového prospěchu apod. Státní zastupitelství se shodují v tom, že by trestní odpovědnost měla být zřejmě uplatňována jen v omezené míře v případech rozsáhlejšího porušování autorských práv, v souladu se zásadou trestního práva jako ultima ratio. Dále se odkazuje na bod 8. Přestupky podle autorského zákona. 9. Použitelnost ustanovení § 88a tr. ř. v případě, že jednání osoby bude posouzeno pouze jako přestupek, další procesní otázky spojené s problematikou zneužívání P2P sítí Státní zastupitelství se shodují v tom, že opatřování důkazů ve vztahu k této trestné činnosti lze realizovat s vyžitím postupu podle § 88a tr. ř. (lze tak identifikovat IP adresu osobního počítače) a důležitým důkazem je zpracování znaleckého posudku z oboru kybernetika, odvětví výpočetní technika. 93 Jak již bylo uvedeno v bodě 5., shoda panuje v tom, že k základním otázkám, které by měly být znalcem odpovězeny, by mělo patřit vyjádření, zda v konkrétní věci se jedná o systém P2P, objasnění jaká díla chráněna autorským právem a v jakém rozsahu neoprávněně zpřístupněna dalším uživatelům internetové sítě, stejně jako doba, po kterou k tomu docházelo (dále srov. část 11. Procesní otázky spojené s problematikou zneužívání P2P sítí). Dále z vyjádření státních zastupitelství je patrno, že použití ustanovení § 88a tr. ř při eventuálním následném posouzení jednání toliko jako přestupku by nemělo činit problémy, neboť jde o procesní institut využívaný v trestním řízení a jeho použití by nemělo být vyloučeno v následném řízení o přestupku. Posouzení použitelnosti tohoto institutu je však věcí příslušného správního úřadu. Na straně druhé postup podle ustanovení § 88a tr. ř. však nemůže být volen v případech, v nichž od počátku bude zjevné, že jednání může být posouzeno jen jako přestupek. K řešení situací, které mohou vznikat v souvislosti s připojením k síti prostřednictvím WiFi, je třeba uvést, že musí být využity jiné důkazní prostředky a teprve tehdy, kdy z nich bude vyplývat podezření, že ke zpřístupňování prostřednictvím P2P sítě docházelo z konkrétního počítače, lze přistoupit k podání návrhu na provedení domovní prohlídky. I když se podaří získat příkaz k domovní prohlídce, může předmětný počítač užívat více osob a vinu nebude možné konkrétnímu uživateli prokázat. Odbor trestního řízení NSZ v této souvislosti poukazuje na to, že i když pod jednou IP adresou se mnohdy může nacházet větší počet počítačů, což vede k problémům ustanovit konkrétní počítač v síti, lze i v tomto případě osobu dohledat. Na základě příkazu podle § 88a tr. ř. je třeba vyžádat od poskytovatele připojení, aby dohledal konkrétní osobu, resp. konkrétní počítač např. podle nick(u) – přezdívky, uvedené v programu pro sdílení dat. Poskytovatel internetového připojení může zájmovou IP adresu, kterou sdílí více uživatelů tzv. zalogovat a takto zjistit konkrétní počítač. Takto lze postupovat (pouze) u sítě typu DC. U jiných P2P sítí, např. FastTrack, BitTorent, takto postupovat nelze. Zde by bylo možné konkrétní počítač dohledat podle MAC adresy síťové karty, kterou by oznamovatel (ČNS IFPI, ČPU, OSA) sdělil. K tomu je třeba uvést i to, že podle MAC adresy je možné dohledat síťové zařízení v lokální síti nebo přímo připojené bez oddělení např. routerem či jiným síťovým prvkem. MAC adresu je však možné uživatelsky změnit a podvrhnout tak MAC adresu jiného zařízení. Záleží na typu zařízení, použitém osobním počítači apod. Problémem může být i to, že na nějaký switch může být připojeno více počítačů, pak by zřejmě MAC adresa odpovídala danému switchi a ne konkrétnímu počítači. Vhledem k těmto skutečnostem je tak i možné, že se konkrétní počítač nepodaří vůbec ustanovit. Je proto doporučováno, aby se policejní orgán, popř. státní zástupce, spojil se zástupcem poskytovatele internetového připojení, seznámil se s jeho strukturou a technickými možnostmi a na základě těchto zjištění navrhl další postup ve věci. 94 ČÁST III. Vybraná rozhodnutí obecných soudů a Ústavního soudu 1. Judikatura Ústavního soudu Nález ÚS ČR ze dne 12. 10. 2006, sp. zn. I. ÚS 69/06 K ustanovení § 18 AutZ princip subsidiarity trestní represe stupeň nebezpečnosti činu pro společnost postavení kolektivních správců autorských práv v trestním řízení Pokud má ustanovení § 18 AutZ sloužit jako podklad pro apriorní trestněprávní postih a vyplnit dispozici blanketní normy § 152 tr. zák., musí být natolik přesné a ve svých důsledcích předvídatelné, aby bylo dostatečným vodítkem pro chování svých adresátů. Proti jednáním porušujícím práva vyplývající z občanskoprávních předpisů je třeba v prvé řadě brojit soukromoprávními prostředky podle zásady vigilantibus iura. Při jejich nedostatečnosti uplatnit sankce správní, a teprve na posledním místě, jako ultima ratio, právo trestní. Opačný přístup, tedy užití trestněprávního postupu, aniž by prostředky jiných právních odvětví byly použity, by byl v rozporu s již naznačeným principem subsidiarity trestní represe, který vyžaduje, aby stát uplatňoval prostředky trestního práva zdrženlivě. Stěžovatel byl odsouzen pro trestnou činnost spočívající, stručně shrnuto, v tom, že jako provozovatel restaurace prováděl produkci zvukově obrazového záznamu a hudebních děl beze smlouvy s příslušnými kolektivními správci autorských práv. ÚS v této věci uvedl zejména následující: • podle § 3 odst. 4 tr. zák. je stupeň nebezpečnosti činu pro společnost určován zejména významem chráněného zájmu, který byl činem dotčen, způsobem provedení činu a jeho následky, okolnostmi, za kterých byl čin spáchán, osobou pachatele, mírou jeho zavinění a jeho pohnutkou. Je evidentní, že stěžovatel kolektivním správcům autorských práv neplatil za užití autorsky chráněných děl nejen pro pouhou neznalost autorského práva, ale bral věc jako principiální spor a formu protestu proti poplatkům, které pokládal, byť mylně, za protiprávní a nemorální. Tento stěžovatelův postoj k věci byl výrazným rysem celého případu a má bezpochyby vypovídací hodnotu, pokud jde o společenskou nebezpečnost spáchaného činu. I další zjištěné okolnosti svědčily o její nízké výši (viz např. str. 3-4 rozsudku krajského soudu) a dle přesvědčení Ústavního soudu mohlo připadat v úvahu její posouzení jako nepatrné ve smyslu § 3 odst. 2 tr. zák. a eventuálně i řešení stěžovatelova činu jako přestupku. Přesto Nejvyšší soud bez bližšího odůvodnění (jak již bylo konstatováno výše) dospěl ke kategorickému závěru o naplnění formálních i materiálních znaků trestného činu, kterým byly nižší soudy při svém dalším rozhodování vázány. 95 • • • • • Ústavní soud dále zdůrazňuje, že chápe trestní právo jako právo ultima ratio, tedy právo, jehož prostředky mají a musejí být užívány tehdy a jen tehdy, pokud užití jiných prostředků právního řádu nepřichází v úvahu nebo je zjevně neúčelné (obdobně nález Ústavního soudu sp. zn. IV. ÚS 469/02). Ústavní soud shledává, že předmětný případ měl do značné míry charakter spíše občanskoprávní. Stěžovatel jako provozovatel baru umožnil kontrolu OSA, avšak odmítl placení autorských poplatků s odůvodněním, že je platit nemusí. Tento svůj postup založil na nesprávné, nikoliv však pouze účelově smyšlené, argumentaci. Ústavní soud je přesvědčen, že takovýto spor o výklad autorského práva mohl být snadno vyřešen v řízení občanskoprávním. Trestní právo a trestněprávní kvalifikace určitého jednání přitom v zásadě nemá prostor tam, kde by nahrazovala individuální aktivitu jednotlivců na ochranu jejich práv a právních zájmů v oblasti běžných soukromoprávních vztahů. V opačném případě by totiž docházelo k znerovnoprávnění osob v jejich vzájemných vztazích a k neúctě orgánů veřejné moci k rovnosti občanů, tedy k porušení čl. 1 LPS a čl. 1 odst. 1 Ústavy. Při trestněprávním posuzování jednání, které má z občanskoprávního pohledu podobu sporu o zaplacení určité částky, nutno na věc primárně nahlížet z pohledu práva občanského a zvažovat, zda jsou dány podmínky pro nasazení krajního represivního prostředku - trestního práva (obdobně viz nález Ústavního soudu sp. zn. IV. ÚS 469/04). Trestní právo tak nemůže sloužit jako prostředek nahrazující ochranu práv a právních zájmů jednotlivce v oblasti soukromoprávních vztahů, kde závisí především na individuální aktivitě jednotlivce, aby střežil svá práva, jimž má soudní moc poskytovat ochranu, ve smyslu zásady vigilantibus iura scripta sunt (srov. nález sp. zn. I. ÚS 4/04). Ústavní soud má též za nutné připomenout postavení kolektivních správců autorských práv. V projednávané věci autorské svazy spor se stěžovatelem neřešily cestou občanskoprávní, nýbrž ve věci podaly trestní oznámení, ač jsou profesionálními organizacemi předurčenými k odbornému hájení práv autorů. Ústavní soud je toho názoru, že pokud k ochraně autorských práv byly vytvořeny takovéto specializované subjekty se zákonem danými oprávněními, mezi jejichž povinnosti patří mimo jiné právě i vymáhání nároků vzniklých z neoprávněného výkonu kolektivně spravovaných práv (srovnej např. § 100 AutZ), je třeba nutnost zásahu orgánů činných v trestním řízení zvažovat zvláště pečlivě. V této souvislosti lze i poznamenat, že z pohledu práva autorského je nepřípustné, aby se kolektivní správce autorských práv zbavoval své úlohy hájit práva autorů jejím přenesením na orgány činné v trestním řízení. Podání trestního oznámení na osobu porušující autorská práva nezbavuje kolektivního správce povinnosti domáhat se vzniklých nároků cestou občanskoprávní, kterou mu ukládá § 100 odst. 1 písm. i) AutZ. Problematičnost trestního řízení v předmětné věci pak již jen ilustruje fakt, že v něm nemohlo dojít k přiznání nároku na bezdůvodné obohacení vůči stěžovateli. Dle ustálené judikatury obecných soudů totiž o povinnosti jeho vydání nelze rozhodovat v adhezním řízení výrokem o náhradě škody, ba ani připustit v takovémto případě kolektivní správce autorských práv k trestnímu řízení jako poškozené. 96 2. Judikatura a rozhodnutí obecných soudů Usnesení NS ČR ze dne 29. 1. 2003, sp. zn. 6 Tdo 986/2002, Rt 33/2004 materiální podmínka trestného činu provozování veřejných hudebních produkcí K naplnění skutkové podstaty trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák. se vyžaduje, aby došlo k neoprávněným zásahům do práv chráněných tímto ustanovením za takových skutkových okolností, z nichž je patrné, že je současně dán potřebný stupeň nebezpečnosti činu pro společnost (§ 3 odst. 2, 4 tr. zák.). Pokud má být uvedená skutková podstata naplněna provozováním veřejných hudebních produkcí, pak pro závěr o existenci materiálního znaku trestného činu může být východiskem jejich počet, doba jejich trvání a alespoň minimální množství přehraných nosičů a hudebních skladeb. Z odůvodnění: Další výhrady nejvyšší státní zástupkyně uplatnila proti zaměření dokazování v dané trestní věci. Především uvedla, že v dosavadním trestním řízení byl zohledněn pouze výkon práv autorů zastoupených Ochranným svazem autorským, aniž by bylo zkoumáno, zda v posuzovaném období nebyly výkonem některých specifikovaných dotčených práv pověřeny i jiné právnické osoby; dále upozornila na to, že nebylo zjištěno, zda obviněný měl či neměl souhlas Ochranného svazu autorského k veřejnému provozování autorských děl, a to v důsledku pochybnosti o skutečně provedeném doručení listin označených „Oznámení o uspořádání veřejné produkce“ této organizaci; konečně v kontextu platného znění § 152 tr. zák. (tj. ve znění účinném do 30.11.2000, tedy před novelou provedenou zákonem č. 121/2000 Sb. a účinnou od 1.12.2000) vytkla, že v rámci dokazování bylo třeba zaměřit se na zjištění, zda obviněný naplnil svým jednáním nikoliv jen druhou z alternativ skutkové podstaty trestného činu porušování autorského práva (jíž by za určitých okolností a vzhledem k rozsahu mělo být neplacení autorských honorářů a dalších souvisejících plateb), ale především i jeho první alternativu, tedy jestli s dílem, které je předmětem práva autorského, nebo s výkonem výkonného umělce či se zvukovým záznamem, které jsou předmětem práva příbuzného právu autorskému, neoprávněně nakládal způsobem, který příslušel autoru, výkonnému umělci nebo výrobci zvukového záznamu. V této souvislosti přitom poukázala na to, že tzv. zákaz produkce hudebních děl tuzemských i zahraničních interpretů na území celé České republiky vydaný Ochranným svazem autorským nemá žádnou oporu v tehdy platném autorském zákonu ani v zákonu o hromadné správě autorských práv a právu autorskému práv příbuzných, a proto je jeho právní relevance pochybná, avšak pro případnou trestnost jednání obviněného je podstatnou právě skutečnost, zda nakládal s předměty chráněných práv takovým způsobem, který přísluší jen nositelům těchto práv, zejména zda veřejně provozoval hudební díla, umělecké výkony či zvukové záznamy bez příslušného souhlasu nebo svolení. Své výhrady k dokazování v dané trestní věci shrnula tak, že mělo být zkoumáno, zda k neoprávněnému nakládání s chráněnými právy došlo, a pokud by tomu tak bylo, pak v jakém rozsahu a jakým způsobem k tomu došlo; poukázala přitom na to, že přesná kvantifikace není vyžadována, postačí zjištění těch okolností, z nichž bude patrné, že k zásahu do chráněných práv došlo alespoň v takovém minimálním rozsahu, že je dán i potřebný stupeň nebezpečnosti činu pro společnost podle § 3 odst. 2, 4 tr. zák. NS uvedl, že po vyhodnocení všech provedených důkazů postupem podle § 2 odst. 6 tr. ř., když skutkový stav věci bude zjištěn v rozsahu předpokládaném v ustanovení § 2 odst. 5 tr. ř., pak bude třeba tento právně posoudit, tj. učinit závěr, zda a pokud ano, jakého trestného činu se svým jednáním obviněný dopustil, přičemž pak v tomto směru rozhodné skutečnosti bude třeba zahrnout do popisu skutku v tzv. skutkové větě výroku o vině. Z něho musí být jednoznačně patrné, jaká práva, jakým způsobem a v jakém rozsahu obviněný porušil nebo jak jinak si počínal v rozporu se zákonem. Nejvyšší soud přitom shodně jako nejvyšší státní zástupkyně upozorňuje, že skutková podstata trestného činu porušování autorského práva podle § 152 odst. 1 tr. zák. nevyžaduje přesnou 97 kvantifikaci neoprávněných zásahů do práv chráněných tímto ustanovením (např. zjištění přesného počtu neoprávněně veřejně přehraných nosičů - kompaktních disků s hudebními díly), ale postačí zjištění těch skutkových okolností, z nichž bude patrné, že k zásahu do chráněných autorských a s nimi souvisejících práv došlo alespoň v takovém minimálním rozsahu, že je dán i potřebný stupeň nebezpečnosti činu pro společnost ve smyslu § 3 odst. 2 a 4 tr. zák. Východiskem může být počet veřejných hudebních produkcí, které v rozhodném období obviněný provozovatel, doba jejich trvání a alespoň minimální množství přehraných nosičů a hudebních skladeb (srov. rozh. Nejvyššího soudu sp. zn. 5 Tz 75/2001). Usnesení NS ČR ze dne 23. 7. 2008, sp. zn. 5 Tdo 769/2008 subjektivní stránka trestného činu materiální stránka trestného činu prodej osobního počítače s nelegálním programovým vybavením a s dalšími chráněnými autorskými díly a zvukovými (resp. zvukově obrazovým) záznamy Závěr o naplnění subjektivní stránky trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák. přitom vyplývá nejen z charakteru a způsobu jednání obviněného, popsaného ve skutkové větě ve výroku o vině v rozsudku soudu prvního stupně, ale i z ostatních rozhodných okolností, zejména pak z neodvratnosti následku v podobě neoprávněného zásahu do chráněných autorských a souvisejících práv, s nímž obviněný musel počítat jako s následkem, který může snadno nastat a také nastal. Při hodnocení materiální stránky trestného činu, tj. při posuzování, jestli čin spáchaný obviněným dosahuje potřebného stupně nebezpečnosti pro společnost, se soud řídí kritérii demonstrativně vyjmenovanými v ustanovení § 3 odst. 4 tr. zák. Trestným činem dospělého pachatele je pak jen skutek, který - při naplnění formálních znaků příslušné skutkové podstaty - s ohledem na uvedená kritéria dosahuje vyššího než nepatrného stupně nebezpečnosti pro společnost. Jak vyplývá z dosavadní ustálené judikatury Nejvyššího soudu, při úvahách o tom, zda obviněný naplnil i materiální znak trestného činu, tedy zda v jeho případě čin dosahoval vyššího stupně nebezpečnosti pro společnost, než je stupeň nepatrný, je třeba vycházet ze skutečnosti, že již stanovením formálních znaků určité skutkové podstaty zákon předpokládá, že při jejich naplnění v běžně se vyskytujících případech bude stupeň nebezpečnosti činu pro společnost zpravidla vyšší než nepatrný. Závěr o nedostatku potřebného stupně nebezpečnosti činu pro společnost (tj. o nesplnění materiální podmínky trestnosti činu) se proto uplatní jen tehdy, když stupeň nebezpečnosti pro společnost v konkrétním případě, přestože byly naplněny formální znaky určité skutkové podstaty, nedosáhne stupně odpovídajícího dolní hranici typové nebezpečnosti činu pro společnost, když tedy čin obviněného nebude odpovídat ani nejlehčím běžně se vyskytujícím případům trestného činu této skutkové podstaty (viz rozhodnutí č. 43/1996 Sb. rozh. tr.). Jak je zde patrné z rozhodných skutkových zjištění, obviněný zasáhl do autorských práv celé řady subjektů, přičemž hodnota chráněných autorských děl, jichž se týkal tento zásah, se blížila částce ve výši 100 000,- Kč. Právě uvedený rozsah tedy podle názoru Nejvyššího soudu nedovoluje bagatelizovat čin spáchaný obviněným do 98 takové míry, aby bylo možné dospět k odůvodněnému závěru, že neodpovídá ani nejlehčím, běžně se vyskytujícím případům trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák. Na uvedeném konstatování nemůže nic změnit ani skutečnost, pokud obviněný takto jednal toliko v jednom případě, když prodal osobní počítač s nelegálním programovým vybavením a s dalšími chráněnými autorskými díly a zvukovými (resp. zvukově obrazovým) záznamy svědkovi. Ke spáchání uvedeného trestného činu se totiž podle § 152 odst. 1 tr. zák. nevyžaduje, aby pachatel neoprávněně zasahoval do zákonem chráněných práv opakovaně, resp. ve více případech. Takový závěr vyplývá z jednoznačné formulace citovaného ustanovení vyjádřené slovy „Kdo neoprávněně zasáhne ...“; není zde tedy použit pojem „zasahuje“, který by odpovídal názoru obviněného, kdyby snad chtěl zákonodárce kriminalizovat jen opakované nebo vícenásobné neoprávněné zásahy do chráněných autorských a souvisejících práv. Proto k naplnění nejen formálních znaků skutkové podstaty trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák., ale i jeho materiálního znaku v podobě potřebného stupně nebezpečnosti činu pro společnost (§ 3 odst. 2 tr. zák.), v zásadě postačí i jednorázový neoprávněný zásah do chráněných autorských a dalších souvisejících práv, jestliže jde o zásah, u něhož je odůvodněn trestní postih jako tomu bylo i v případě posuzovaného činu obviněného - povahou, závažností a rozsahem takového zásahu. Usnesení NS ČR ze dne 28. 8. 2003, sp. zn. 6 Tdo 847/2003 materiální stránka trestného činu Z odůvodnění: NS upozorňuje, že skutková podstata trestného činu porušování autorského práva podle § 152 odst. 1 tr. zák. nevyžaduje přesnou kvantifikaci neoprávněných zásahů do práv chráněných tímto ustanovením (např. zjištěním přesného počtu neoprávněně vyrobených rozmnoženin počítačových programů, filmových děl a hudebních alb), ale postačí zjištění těch skutkových okolností, z nichž bude patrné, že k zásahu do chráněných autorských a s nimi souvisejících práv došlo alespoň v takovém minimálním rozsahu, že je dán i potřebný stupeň nebezpečnosti činu pro společnost ve smyslu § 3 odst. 2 a 4 tr. zák., resp., že se obviněný dopustil takového činu ve značném rozsahu (§ 152 odst. 1, 2 písm. b) tr. zák.). Usnesení NS ČR ze dne 15. 6. 2005 , sp. zn. 5 Tdo 675/2005 § 152 odst. 1 tr. zák. subjektivní stránka trestného činu Trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák. se dopustí, kdo neoprávněně zasáhne do zákonem chráněných práv k autorskému dílu, uměleckému výkonu, zvukovému či zvukově obrazovému záznamu, rozhlasovému nebo televiznímu vysílání nebo databázi. Naplnění skutkové podstaty tohoto trestného činu vyžaduje existenci subjektivní stránky v některé z forem úmyslného zavinění. Podle § 4 tr. zák. je trestný čin spáchán úmyslně, jestliže pachatel chtěl způsobem v tomto zákoně uvedeným porušit nebo 99 ohrozit zájem chráněný tímto zákonem (úmysl přímý), nebo věděl, že svým jednáním může takové porušení nebo ohrožení způsobit, a pro případ, že je způsobí, byl s tím srozuměn (úmysl nepřímý). U trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi musí závěr o zavinění v úmyslné formě vyplývat ze skutečností tvořících skutkový stav věci. Okolnosti subjektivního charakteru (vnitřní – psychický stav obviněného k páchání trestné činnosti) lze zpravidla dovodit jen nepřímo, z okolností objektivní povahy, ze kterých se dá podle zásad správného myšlení usuzovat na vnitřní vztah pachatele k porušení nebo ohrožení zájmů chráněných trestním zákonem (srov. č. 1976 Sb. rozh. tr. a č. 62/1973 Sb. rozh. tr.). Rozhodnutí Krajského soudu v Plzni ze dne 23. 8. 1994, sp. zn. 7 To 286/94 subjektivní stránka trestného činu prodej tzv. pirátských kazet Srozuměním se způsobením případného následku ve smyslu § 4 písm. b) tr. zák. je nutno rozumět i lhostejnost ke vzniku tohoto následku, pokud lhostejnost pachatele vyjadřuje kladné stanovisko k oběma možnostem vývoje situace, tj. jak k možnosti, že porušení nebo ohrožení zájmu chráněného trestním zákonem nezpůsobí, tak i k možnosti, že jej způsobí. Uvedené kladné stanovisko však musí znamenat aktivní volní vztah k relevantnímu trestněprávnímu následku. U trestného činu porušování autorského práva podle § 152 tr. zák. spáchaného prodejem tzv. pirátských kazet je srozuměním se způsobením takového následku kladný vztah k alternativě, že kazety, které pachatel prodává, mohou být originální, ale i k alternativě, že půjde o kazety pirátské, a tak dojde k porušení autorských práv. Z odůvodnění: Při hodnocení subjektivní stránky trestného činu je v tomto případě nutno vyřešit otázku, zda obžalovaný jednal v nepřímém úmyslu, či zda šlo o jednání z nedbalosti. I odvolací soud je toho názoru, že nelze prokázat, že by obžalovaný jednal v úmyslu přímém. Pokud by šlo o jednání nedbalostní, šlo by o nedbalost vědomou, tu také připouští ve svém odůvodnění soud prvního stupně. V případě nepřímého úmyslu by mělo být prokázáno, že obžalovaný věděl, že některé z kazet mohou být pirátské, a byl srozuměn s tím, že i takové kazety prodává. V případě vědomé nedbalosti by se vycházelo z toho, že věděl, že některé z kazet mohou být pirátské, a bez přiměřených důvodů spoléhal na to, že tomu tak není. Podle názoru odvolacího soudu nepřímý, tedy eventuální úmysl lze dovodit, když se vychází z výpovědi obžalovaného ze dne 4.7.1992 a z výpovědi svědka P. v přípravném řízení. Z výpovědi obžalovaného vyplynulo, že ten věděl o existenci pirátských kazet, nebezpečí nákupu takových kazet si uvědomoval, neboť podle svého tvrzení byl obecně o problematice autorských práv k videokazetám informován. Protože však šlo o mimořádně výhodný nákup, kazety koupil a lze dovodit, že byl srozuměn se způsobením případného následku, totiž že bude prodávat i případně kazety pirátské. Srozuměním se způsobením případného následku je totiž nutno rozumět i lhostejnost k tomuto následku, pokud lhostejnost pachatele vyjadřuje kladné stanovisko k oběma možnostem, tedy k možnosti prodeje pouze originálních kazet, ale i k možnosti, že bude prodávat kazety pirátské a tím porušovat autorská práva, pokud toto kladné stanovisko vyjadřuje aktivní volní vztah k uvedenému následku. 100 Usnesení NS ČR ze dne 13. 6. 2001, sp. zn. 5 Tz 75/2001 porušování autorských práv a neoprávněný zásah provozování veřejných hudebních produkcí formou tzv. diskoték, v jejichž rámci byla účastníkům z nosičů zvukových záznamů reprodukována taneční hudba K neoprávněnému zásahu do autorského práva a do dalších souvisejících práv chráněných ustanovením § 152 odst. 1 tr. zák. může dojít též provozováním veřejných hudebních produkcí formou tzv. diskoték, v jejichž rámci byla účastníkům z nosičů zvukových záznamů reprodukována taneční hudba. To platí za předpokladu, že nosiče obsahovaly záznam chráněných hudebních děl a výkonů výkonných umělců, přičemž k reprodukci došlo bez souhlasu nositelů uvedených práv, resp. institucí vykonávajících správu těchto práv. Práva autorů zůstávají nedotčena jak práva výkonných umělců, kteří provádějí literární a umělecká díla autorů, tak i práva výrobců zvukových záznamů, kteří zaznamenávají umělecké výkony výkonných umělců. Jinak řečeno, ochrana práv autorů, výkonných umělců i výrobců zvukových záznamů se uplatňuje vedle sebe a za určitých okolností může pachatel jedním jednáním porušovat práva náležející všem třem skupinám jejich nositelů. Usnesení NS ČR ze dne 1. 3. 2005, sp. zn. 5 Tdo 160/2005 zásah do zákonem chráněných práv rozhlasových a televizních vysílatelů bezdůvodné obohacení Provozovatel restaurace již při umisťování televizních nebo rozhlasových přijímačů do vnitřních prostor restaurace musí počítat s tím, že tyto budou používány, a proto je povinen uzavřít licenční smlouvy (§ 23 AutZ) pro jednotlivé předměty ochrany práv podle autorského zákona. Pokud tak neučiní a zpřístupňuje hostům a personálu restaurace (tj. veřejnosti) díla vysílaná televizí či rozhlasem, porušuje nejen ustanovení autorského zákona, ale s přihlédnutím ke konkrétnímu stupni společenské nebezpečnosti se může dopustit i trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 tr. zák. • Trestný čin porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák. spáchá ten, kdo neoprávněně zasáhne do zákonem chráněných práv k autorskému dílu, uměleckému výkonu, zvukovému či zvukově obrazovému záznamu, rozhlasovému nebo televiznímu vysílání nebo databázi. Ustanovení § 152 tr. zák. je tzv. normou blanketní, která odkazuje na předpisy o právu autorském. Z hlediska posuzování subjektivní stránky jednání pachatele tohoto trestného činu proto platí, že neznalost autorského zákona se posuzuje stejně jako neznalost normy trestní, a pachatele proto nevyviňuje (srov. č. 9/1997 Sb. rozh. tr.). 101 • • • Trestný čin podle § 152 odst. 1 tr. zák. vyžaduje úmyslnou formu zavinění, přičemž úmysl se musí vztahovat i na vědomí pachatele, že jde o dílo jako výsledek tvůrčí činnosti autora, jako duševní výtvor spočívající v individuálním ztvárnění myšlenky nebo že obdobně jde o umělecký výkon výkonného umělce, zvukový nebo zvukově obrazový záznam anebo o rozhlasové nebo televizní vysílání či databázi. Přitom postačí, že pachatel si je alespoň v hrubých rysech vědom toho, že nakládá s výše uvedenými statky. Zavinění musí zahrnovat skutkové okolnosti odůvodňující protiprávnost, a proto se musí vztahovat i na neoprávněnost zásahu do zákonem chráněných práv. Tímto neoprávněným zásahem je mimo jiné i zásah do zákonem chráněných práv rozhlasových a televizních vysílatelů. Jde o práva majetková k nehmotným statkům. Předmětem těchto práv jsou jejich vlastní vysílané pořady bez ohledu na to, zda jejich obsahem jsou díla ve smyslu § 2 odst. 1 AutZ nebo nikoli (např. přenosy sportovních utkání, zpravodajské relace apod.). Jde o samostatné právo související s autorským právem. Obsahem práva vysílatele je převoditelné výlučné majetkové právo své vysílání užít a udělit jinému smlouvou oprávnění k výkonu tohoto práva (§ 84 AutZ) - (srov. Šámal P., Púry F., Rizman, S. Trestní zákon. Komentář. 5. vydání. Praha: C. H. Beck, 2003, s. 899 až 900). Zpřístupnění díla vysílaného rozhlasem nebo televizí podle § 23 AutZ veřejnosti vyžaduje uzavření licenční smlouvy, protože uživatel již samotnou nabídkou provozování rozhlasového či televizního díla sleduje dosažení majetkového prospěchu, což je jeden ze způsobů neoprávněných zásahů do autorského práva (§ 43 odst. 1 AutZ). Stejně tak je správný i právní názor, že provozovatel restaurace si je již při umisťování televizních nebo rozhlasových přijímačů do vnitřních prostor restaurace vědom toho, že přijímače budou používány (jinak by jejich instalace neměla smysl), a proto je povinen uzavřít licenční smlouvy pro jednotlivé předměty ochrany práv podle autorského zákona. Pokud tak neučiní a zpřístupňuje veřejnosti, tj. hostům a personálu restaurace, díla vysílaná rozhlasem či televizí, dopouští se jednání, které je v rozporu nejen s autorským zákonem, ale s přihlédnutím ke konkrétnímu stupni nebezpečnosti činu pro společnost (§ 3 odst. 2, 4 tr. zák.) se může dopustit trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 tr. zák. Neoprávněným nakládáním s dílem, aniž by k tomu získal potřebnou licenci, vzniklo na straně obviněného bezdůvodné obohacení, které je povinen vydat (§ 40 odst. 3 AutZ). O povinnosti vydat bezdůvodné obohacení nelze rozhodovat v adhezním řízení výrokem o náhradě škody, přestože bezdůvodné obohacení bylo důsledkem trestného činu (§ 43 odst. 3, § 228, § 229 tr. ř., § 451 a násl. obč. zák., srov. též č. 30/1983 Sb. rozh. tr. a č. 7/1978 - III Sb. rozh. tr.). Nebylo proto možné učinit v rozsudku soudu prvního stupně výrok podle § 229 odst. 3 tr. ř. Správně měl soud rozhodnout usnesením podle § 206 odst. 3 tr. ř., že se oba výše uvedení správci práv nepřipouštějí jako poškození k hlavnímu líčení. Rozhodnutí Krajského soudu Ostrava - pobočka Olomouc - Rt 55/1996-I. Sb. rozh. tr.). 102 K výkladu znaků trestného činu porušování autorského práva podle § 152 tr. zák.: spáchání činu ve značném rozsahu prodej neoprávněně nahraných videokazet I. Finanční ztráty, které byly způsobeny nositelům autorského práva nebo práva jemu příbuzného jednáním pachatele, nelze ztotožňovat s prospěchem pachatele z tohoto trestného činu. Prospěchem ve smyslu ustanovení § 152 odst. 2 písm. a) tr. zák. je přitom jen tzv. čistý prospěch, neboť je třeba odečíst náklady pachatele, např. cenu nosičů, na něž pachatel pořizoval zvukové záznamy bez oprávnění a které pak prodával apod. II. Jde-li o prodej neoprávněně nahraných videokazet, je čin spáchán ve značném rozsahu ve smyslu ustanovení § 152 odst. 2 písm. b) tr. zák., jen když hodnota tohoto zboží určeného k prodeji dosahuje částky nejméně 200 000 Kč a ostatní okolnosti případu významné z hlediska tohoto znaku, např. doba páchání činu, způsobená škoda, zvyšují jeho nebezpečnost natolik, že je obdobná nebezpečnosti případu, kdy pachatel dosáhne takovým skutkem značný prospěch. Pozn.: V § 152 odst. 1 tr. zák. není jako zákonný znak uvedena výše způsobené škody. Jednotlivé okolnosti podmiňující použití určité přísnější trestní sazby, např. sazby uvedené v § 152 odst. 2 tr. zák., jsou totiž koncipovány tak, že představují typově stejně závažná jednání. Rozhodnutí NS ČR ze dne 4. 11. 1998, sp. zn. 3 Tz 131/98 značný prospěch, značný rozsah II. Pod pojem „značný prospěch“ u trestného činu porušování autorského práva podle § 152 odst. 2 písm. a) tr. zák. je nutno v materiálním smyslu podřadit tzv. čistý prospěch pachatele, jenž představuje částka ve výši nejméně stonásobku nejnižší měsíční mzdy, tj. 200 000 Kč, ve smyslu § 89 odst. 11 tr. zák. Proto je nutno především zjišťovat za jakou (minimální) cenu by uvedená díla, která jsou předmětem ochrany, mohla být v inkriminovaném období získána pro daný účel od oprávněných distributorů. Tato úhrnná částka, která ve skutečnosti není zaplacena, by pak představovala (po odečtení nákladů na uvedení děl do oběhu) výši prospěchu pachatele. K tomu je třeba uvést, že pojem „značný prospěch“ nelze ztotožňovat se způsobenou škodou, tj. s finanční ztrátou, která byla způsobena nositelům autorských práv, jež není znakem ustanovení § 152 odst. 2 tr. zák. III. Pojem „značný rozsah“ dle § 152 odst. 2 písm. b) tr. zák., je třeba, s přihlédnutím ke všem okolnostem případu, vykládat zejména k rozsahu a závažnosti neoprávněného nakládání s díly, které jsou předmětem ochrany práva autorského. O „značný rozsah“ půjde zpravidla tehdy, bude-li se jednat o opakovanou a déle trvající trestnou činnost, kdy je nutno zvážit např. délku období, po něž byla díla neoprávněně uváděna a s tím spojenou délku vysílacího času, velikost oblasti, v níž k neoprávněnému uvádění děl došlo, počet diváků atd. Při posuzování rozsahu porušení autorských práv měl být zjištěn a vzat v úvahu i počet subjektů, jichž se toto porušení týká. 103 Usnesení NS ČR ze dne 22. 4. 2003, sp. zn. 5 Tdo 151/2003 značný rozsah; dokazování nabídka podle seznamu a ceníku prostřednictvím inzerátů ke koupi více než 1000 titulů neoprávněně pořízených rozmnoženin různých děl, požívajících ochrany podle autorského práva Z odůvodnění: pojem „značný rozsah“ podle § 152 odst. 2 písm. b) tr. zák. je třeba vykládat s přihlédnutím ke všem okolnostem případu a zejména závažnosti neoprávněného nakládání s díly, která jsou předmětem ochrany autorského práva. O značný rozsah se jedná zejména tehdy, jde-li o opakovanou a déle trvající trestnou činnost, kdy je třeba zvážit délku doby, po kterou byla díla neoprávněně uváděna, a jejich množství, jakož i počet subjektů, jichž se porušení týká Dovolateli lze přisvědčit, že popis skutku v napadeném rozsudku Městského soudu v Praze je nepřesný a neurčitý ve vztahu ke stanovení rozsahu jeho jednání. Odvolací soud, stejně jako soud prvního stupně, učinil mj. skutkové zjištění, že obviněný „ … v uvedeném období rozprodal stovky kusů takto jím pořízených rozmnoženin filmů a pořadů ...“ . Uvedený údaj je nekonkrétní a nelze z něj učinit jednoznačný závěr o tom, že trestný čin porušování autorského práva podle § 152 odst. 1 tr. zák. byl spáchán též ve značném rozsahu podle odstavce 2 písm. b) citovaného ustanovení trestního zákona. Bude proto nezbytné, aby alespoň minimální rozsah jednání obviněného v naznačeném směru byl ve skutku uveden. Teprve podle konkrétního zjištění rozsahu jednání obviněného pak bude možno posoudit, zda byly naplněny také zákonné znaky kvalifikované skutkové podstaty trestného činu porušování autorského práva podle § 152 odst. 1, 2 písm. b) tr. zák. V této souvislosti je nutno dále zdůraznit, že soudy obou stupňů učinily skutkové zjištění, že obviněný nabízel podle seznamu a ceníku prostřednictvím inzerátů ke koupi více než 1000 titulů neoprávněně pořízených rozmnoženin různých děl, požívajících ochrany podle autorského práva. Soudy obou stupňů však ani nezvažovaly možnost postihu tohoto jednání obviněného v té části, kdy nebylo prokázáno faktické šíření takto pořízených rozmnoženin, jako pokusu trestného činu porušování autorského práva podle § 8 odst. 1 tr. zák., § 152 odst. 1, 2 písm. b) tr. zák. Usnesení NS ČR ze dne 3. 9. 2008, sp. zn. 5 Tdo 1056/2008 § 152 tr. zák., § 152 odst. 1, 2 písm. b) tr. zák. rozmnoženina díla; užívání díla trestný čin spáchán ve značném rozsahu • Z ustanovení § 13 odst. 2 AutZ nevyplývá, že by snad rozmnoženina díla musela mít určitou kvalitu, a proto podle názoru Nejvyššího soudu je nutné považovat každou rozmnoženinu díla, která byla zhotovena v rozporu s autorským právem a lze ji současně smyslově vnímat, za nelegální rozmnoženinu, a tedy i za zásah do chráněných práv ve smyslu § 152 odst. 1 tr. zák., třebaže taková rozmnoženina vykazuje určitou technickou nedokonalost. Ostatně i pořízení a případné šíření nekvalitní rozmnoženiny díla může v některých případech znamenat užívání díla způsobem snižujícím jeho hodnotu, což zakazuje ustanovení § 11 odst. 3 věta druhá autorského zákona. 104 • Jiná osoba odlišná od autora či osoby, které autor udělil smlouvou oprávnění k výkonu svých práv, může užít dílo bez udělení oprávnění podle § 12 odst. 1 AutZ, a to včetně jeho rozmnoženin pouze v případech stanovených autorským zákonem, tj. zejména jde-li o tzv. volné užití díla, jímž se ve smyslu § 30 odst. 1, 2 a § 30a odst. 1 AutZ rozumí užití díla pro osobní potřebu fyzické osoby, jehož účelem není dosažení přímého nebo nepřímého hospodářského nebo obchodního prospěchu, anebo zhotovení tiskové či obdobné rozmnoženiny díla pro vlastní vnitřní potřebu právnické osoby nebo podnikající fyzické osoby. • Obdobný je obsah práv výrobců zvukových záznamů podle § 76 AutZ a práv výrobců zvukově obrazových záznamů podle § 80 AutZ, ohledně nichž se použijí ustanovení týkající se ochrany práv autorů k jejich autorským dílům (§ 78 a § 82 AutZ). • Ve smyslu § 30 odst. 2 AutZ pak nezasahuje do práva autorského ten, kdo pro svou osobní potřebu zhotoví záznam, rozmnoženinu nebo napodobeninu díla. • Pojem „osobní potřeba“ přitom autorský zákon výslovně nevymezuje. Jak vyplývá z dosavadní odborné literatury a soudní praxe, osobní potřebou je užití díla v soukromí uživatele, přičemž tento způsob užití díla zahrnuje i okruh osob krátkodobě či dlouhodobě pobývajících v domácnosti uživatele, přičemž takové pojetí současně vylučuje užití díla za účelem přímého či nepřímého hospodářského nebo obchodního prospěchu uživatele. • V opačném případě, tedy pokud by uživatel užíval dílo nebo jeho rozmnoženinu za účelem výdělečné činnosti nebo pořídil rozmnoženiny díla nad rámec své osobní potřeby, porušil by právo jiného na ochranu výsledků tvůrčí duševní činnosti. Pokud jde o počítačový program, z ustanovení § 30 odst. 3 AutZ vyplývá, že bez souhlasu autora nebo jiného vykonavatele jeho práv nelze pořídit rozmnoženinu počítačového programu ani pro osobní potřebu jeho uživatele, nejde-li o výjimky podle § 66 AutZ. • K trestnému činu porušováni autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1, 2 písm. b) tr. zák. Nejvyšší soud připomíná, že ho spáchá ten, kdo neoprávněně zasáhne do zákonem chráněných práv k autorskému dílu, uměleckému výkonu, zvukovému či zvukově obrazovému záznamu, rozhlasovému nebo televiznímu vysílání nebo databázi a tohoto činu se dopustí ve značném rozsahu. Za neoprávněný zásah do práv k autorskému dílu lze považovat zejména takové jednání, kterým pachatel porušuje nemajetková (osobnostní) nebo majetková práva autora, přičemž autorem ve smyslu § 5 odst. 1 AutZ, je fyzická osoba, která vytvořila chráněné autorské dílo. Podle § 9 odst. 1 AutZ vzniká autorské právo k autorskému dílu okamžikem, kdy je dílo vyjádřeno v jakékoli objektivně vnímatelné podobě. Neoprávněný zásah do zákonem chráněných práv k autorskému 105 dílu pak může spočívat např. v tom, že si jiná osoba odlišná od autora přisvojí autorství k jeho dílu, zveřejní dílo bez souhlasu autora, použije dílo způsobem, který snižuje jeho uměleckou hodnotu, provede bez souhlasu autora v jeho díle změny, neoprávněně zhotoví rozmnoženinu či napodobeninu autorského díla, neoprávněně rozšiřuje takovou rozmnoženinu anebo jinak nakládá s autorským dílem v rozporu s autorským zákonem (viz též ustanovení § 40 a § 43 až § 45 autorského zákona, kde jsou uvedeny prostředky použitelné k ochraně před některými neoprávněnými zásahy do autorského práva). Podobné neoprávněné zásahy mohou směřovat i vůči právům souvisejícím s autorským právem, tj. právům výkonných umělců, výrobců zvukových nebo zvukově obrazových záznamů, vysílatelů atd. (viz ustanovení § 74, § 78, § 82 a § 86 AutZ, v nichž se odkazuje na úpravu autorských práv). • K otázce, jaké skutečnosti braly oba soudy nižších stupňů v úvahu při řešení otázky, zda byl posuzovaný trestný čin spáchán ve značném rozsahu. Podle názoru NS obě zmíněná základní hlediska, tj. jak značná škoda způsobená nositelům autorských a souvisejících práv (soud prvního stupně totiž dovodil značný rozsah v uvedeném smyslu především s poukazem na způsobenou škodu, která přesáhla částku 500 000,- Kč odpovídající značné škodě (§ 89 odst. 11 tr. zák.), tak celkový rozsah neoprávněného zásahu do jejich zákonem chráněných práv vyjádřený např. větším počtem nelegálně pořízených rozmnoženin autorských děl a širším okruhem dotčených nositelů chráněných práv (odvolací soud se zde opírá zejména o množství neoprávněně pořízených nosičů zajištěných u obviněného - celkem šlo o 1 562 kusů), mohou odůvodnit spáchaní trestného činu ve značném rozsahu, jak ostatně dovodila i dosavadní judikatura, od níž se Nejvyšší soud nehodlá odchylovat ani v této trestní věci (viz přiměřeně rozhodnutí publikované pod č. 55/1996-I. Sb. rozh. tr.). Rozhodnutí NS ČR č. 9 sp. zn. Et 2/2009, usnesení NS ze dne 26. 11. 2008, sp. zn. 5 Tdo 1361/2008 (schváleno trestním kolegiem NS ČR v červnu 2009) Porušování autorského práva a práv souvisejících § 152 odst. 1, odst. 2 písm. b) tr. zák. - značný rozsah Neoprávněným vydáním a distribucí literárního díla (knihy) může pachatel zasáhnout do chráněných práv ve smyslu § 152 odst. 1 tr. zák. o trestném činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi, jejichž nositelem je nejen osoba, která byla oprávněna na podkladě licenční smlouvy (§ 46 a násl. AutZ) vydat a distribuovat stejné literární dílo, ale též osoba, která je autorem takového díla. O spáchání trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi ve značném rozsahu ve smyslu § 152 odst. 2 písm. b) tr. zák. v případě neoprávněného vydání a distribuce literárního díla (knihy) může svědčit větší počet dotčených nositelů chráněných autorských a souvisejících práv, delší doba, po kterou tím docházelo k zásahu do jejich práv, očekávaná vyšší poptávka (původně bylo navrženo: vyšší 106 atraktivita tohoto díla), celkový počet jeho neoprávněně vydaných a šířených rozmnoženin apod. V odůvodnění citovaného usnesení NS uvedl, že znak značného rozsahu podle § 152 odst. 2 písm. b) tr. zák. je třeba vykládat s přihlédnutím ke všem okolnostem případu, aniž by stanovil byť i jen přibližně časové vymezení, odkdy by se dal skutek považovat za déletrvající trestnou činnost. Podle názoru NS za delší dobu lze považovat dobu jednoho roku zejména za takových okolností, jako je např. zvýšený zájem veřejnosti o neoprávněně vytištěné a rozmnožované knihy (obecně známou atraktivitu daného zboží potvrdila v hlavním líčení svědkyně). Podstatnou okolností pro naplnění znaku značného rozsahu je také již zmiňovaný počet vytištěných exemplářů knihy. Téměř desetina (přesně 8 %) z celkového počtu výtisků, jež byly distribuovány na český knižní trh oprávněným nositelem licence k jejich vydání s přihlédnutím k velikosti tohoto trhu (poměrně omezený počet čtenářů v českém jazyce) je okolnost, jež významně přispěla k naplnění znaku značného rozsahu ve smyslu § 152 odst. 2 písm. b) tr. zák. Usnesení Nejvyššího soudu ze dne 12.10.2005, sp. zn. 5 Tdo 1254/2005; Rt 53/2006 vznik porušení autorského práva, časová působnost Za dobu, kdy byl čin spáchán ve smyslu § 16 odst. 1 tr. zák., se zásadně považuje okamžik dokonání trestného činu, kterým se u trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle § 152 odst. 1 tr. zák. rozumí okamžik, kdy došlo k následku, tedy k porušení zájmu na ochraně vědecké, literární a jiné umělecké tvůrčí činnosti a jejich výsledků v podobě autorských děl, uměleckých výkonů, zvukových a zvukově obrazových záznamů, rozhlasového a televizního vysílání a po účinnosti autorského zákona č. 121/2000 Sb. výslovně i databáze. U díla, kterým je neoprávněně zasahováno do autorských práv k jinému dílu, popř. do práv k databázi, a které je vytvořeno s cílem jeho vydání, má zásadní význam zejména doba jeho vydání, poněvadž teprve tímto okamžikem je dovršeno porušení nebo ohrožení zájmu chráněného tímto ustanovením (porušení individuálního objektu tohoto trestného činu), ke kterému směřovala všechna předchozí stadia trestného činu. Z odůvodnění: Práva pořizovatele databáze jsou upravena v § 88 a násl. AutZ. Databází je pro účely tohoto zákona soubor nezávislých děl, údajů nebo jiných prvků, systematicky nebo metodicky uspořádaných a individuálně přístupných elektronickými nebo jinými prostředky, bez ohledu na formu jejich vyjádření. Zvláštní práva k databázi (§ 90 AutZ) příslušejí pořizovateli databáze, pokud představuje kvalitativně nebo kvantitativně podstatný vklad k pořízení, ověření nebo předvedení jejího obsahu, bez ohledu na to, zda databáze nebo její obsah jsou předmětem autorskoprávní nebo jiné ochrany. Každý nový kvalitativně nebo kvantitativně podstatný vklad do databáze spočívající v doplnění, zkrácení či jiných úpravách má za následek nový běh trvání práva podle § 93 AutZ. Podle § 89 AutZ je pořizovatelem databáze fyzická nebo právnická osoba, která na svou odpovědnost pořídí databázi, nebo pro kterou tak z jejího podnětu učiní jiná osoba. Právo autorské k dílu vzniká okamžikem, kdy je dílo vyjádřeno slovem, písmem, náčrtkem, skicou nebo v jakékoli jiné vnímatelné podobě (§ 9 AutZ), resp. v jakékoli objektivně vnímané podobě (§ 9 AutZ). Obdobně je tomu i u databáze. Od tohoto okamžiku je však třeba odlišovat okamžik či dobu 107 porušení autorského práva nebo práva k databázi ve smyslu § 152 odst. 1 tr. zák., jímž je v posuzovaném případě neoprávněný zásah do zákonem chráněných práv k autorskému dílu nebo databázi. Okamžik či dobu porušení určitého shora obecně vymezeného práva je pak třeba posuzovat i vzhledem k druhu takového porušení autorského práva nebo práva k databázi a typu a povaze konkrétního porušovaného práva. V tomto směru má u díla, které je vytvořeno s cílem jeho vydání, zásadní význam zejména doba vydání, za kterou se považuje okamžik zahájení oprávněného veřejného rozšiřování jeho rozmnoženin (srov. § 10 odst. 2 autorského zákona č. 35/1965 Sb. a § 4 odst. 2 AutZ), neboť u vydávaných děl, do kterých je zasahováno tím, že je vydáno další dílo, které porušuje zákonem chráněná práva k autorskému dílu či k databázi, právě v návaznosti na tento okamžik dochází k rozhodujícímu zásahu do uvedených zákonných práv a tím k dokonání trestného činu § 152 tr. zák., poněvadž teprve tímto okamžikem je dovršeno porušení nebo ohrožení zájmu chráněného tímto ustanovením (porušení individuálního objektu tohoto trestného činu), ke kterému směřovala všechna předchozí stadia trestného činu. V té souvislosti je třeba upozornit i na přechodná ustanovení AutZ (zejména ustanovení § 106), kdy je třeba zohlednit novou právní úpravu, která zakládá ochranu také těch předmětů, které nebyly podle dosavadních předpisů chráněny nebo jejichž obsah ochrany byl jiný než podle tohoto autorského zákona (např. databáze, které se považují za dílo souborné, jsou-li alespoň původní v tom smyslu, že jsou způsobem výběru nebo uspořádáním obsahu autorovým vlastním duševním výtvorem (§ 106 odst. 4 AutZ), nebo databáze podle § 88 AutZ chráněné zvláštním právem pořizovatele databáze, byly-li zhotoveny nejdříve 15 let před účinností tohoto autorského zákona (§ 106 odst. 6 AutZ). Usnesení Nejvyššího soudu ze dne 19. 3. 2003, sp. zn. 5 Tdo 200/2003; Rt 11/04 § 152 tr. zák., časová působnost I. Trestnost činu ve smyslu § 16 odst. 1 tr. zák. je třeba posoudit zásadně podle celého souhrnu zákonných norem trestních i mimotrestních (na něž trestní zákon odkazuje ve skutkových podstatách s blanketní dispozicí), které jsou všechny účinné ke stejnému momentu rozhodnému z hlediska časové působnosti zákona podle citovaného ustanovení. Proto nelze trestnost skutku posoudit částečně podle zákona účinného v době jeho spáchání (např. z hlediska trestního zákona) a částečně podle zákona účinného v době rozhodování soudu (např. z hlediska mimotrestních právních norem, na něž odkazuje trestní zákon). II. Právy autorů nejsou dotčena jak práva výkonných umělců, kteří provádějí literární a umělecká díla autorů, tak ani práva televizních vysílatelů, kteří v rámci vlastních pořadů vysílají umělecká díla prováděná výkonnými umělci. Ochrana práv autorů, výkonných umělců i televizních vysílatelů se tak uplatňuje vedle sebe a za určitých okolností může pachatel jedním skutkem porušovat práva náležející všem třem skupinám jejich nositelů, např. pokud neoprávněně pořizuje a rozesílá videokazety obsahující kopie nahrávek filmů a divadelních her získané z televizního vysílání. 104 Usnesení NS ČR ze dne 30. 9. 2003, sp. zn. 6 Tdo 380/2003 104 Rozhodnutí vychází z právního stavu existujícího před účinností autorského zákona č. 121/2000 Sb., tj. před dnem 1. 12. 2000, proto se zde používá jiná terminologie, pokud jde o označení některých nositelů práv chráněných autorským zákonem. Smysl judikátu tím však není dotčen a rozhodnutí je použitelné i po účinnosti citovaného zákona. 108 K trestnému činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi (§152); dokazování Hotelový pokoj vybavený televizním nebo rozhlasovým přijímačem lze pokládat za místo, kde za splnění dalších podmínek uvedených v zákoně č. 121/2000 Sb. (autorský zákon) dochází k dalšímu veřejnému šíření vysílaného díla. Z odůvodnění: K námitce obviněného, že hotelový pokoj není veřejně přístupné místo, a proto užívání televizních a rozhlasových přijímačů hotelovými hosty není veřejným šířením díla ve smyslu § 16 odst. 1 aut. zák., je nutno uvést následující skutečnosti. Hotelový pokoj se sice liší od dalších typicky veřejně přístupných míst jako jsou čekárny, kavárny atd. v tom směru, že uživatelem hotelového pokoje je konkrétní osoba (osoby) a v době jejího ubytování je přístup ostatním osobám do něj prakticky vyloučen (pouze s vědomím ubytované osoby), zatímco ostatní místa jsou veřejnosti volně přístupná. Prvek veřejnosti hotelového pokoje však spočívá v okolnosti, že hotelové ubytování může fakticky využívat kdokoliv, je obvykle krátkodobé a hotelový pokoj je tak postupně užíván rozsáhlým počtem osob, jejichž počet je podstatně větší než je tomu např. u nájemních bytů. Provozovatel, který vybaví hotelové pokoje televizním nebo rozhlasovým přijímačem a nabídne své ubytovací služby, se v důsledku toho stává uživatelem vysílaných děl, neboť je využívá tím, že umožňuje ubytovaným hostům příjem vysílaných pořadů. Proto lze hotelový pokoj i podle názoru Nejvyššího soudu důvodně pokládat za místo, kde dochází k dalšímu veřejnému šíření vysílaného díla (při splnění ostatních podmínek uvedených v § 16 odst. 1 AutZ). Jakkoliv Nejvyšší soud nemůže předjímat způsob budoucího rozhodnutí soudu prvního (event. i druhého) stupně, přece jen musí upozornit na to, že jeho povinností bude provést dokazování, a to za účelem doplnění skutkového stavu (v této souvislosti posoudí i případné návrhy stran; obviněný již v dovolacím řízení uplatnil řadu návrhů). Předně by mělo být zjištěno, jak byly realizovány (vedle toho, že na hotelových pokojích mohli hosté užívat televizní a rozhlasové přijímače) audio reprodukce v prostorách restaurace, zejména jakým způsobem byl v tomto směru využívám radiomagnetofon v recepci (rozhlasové vysílání, reprodukce magnetofonových kazet nebo obojí). Povinností soudu prvního stupně bude zjistit, jaký hudební repertoár byl obsažen na nosičích (na kompaktních discích, případně na jiných nosičích), které byly používány k veřejnému provozování hudebních produkcí. Dále bude třeba zjišťovat, zda tento hudební repertoár tvořila hudební díla ve smyslu § 2 odst. 1 AutZ (tj. požívající ochrany podle § 2 a násl. téhož zákona). Přitom je třeba vzít v úvahu, že dojde-li k neoprávněnému užití zvukových záznamů, mohou být porušena vedle práv autorů i práva výrobců těchto záznamů a práva výkonných umělců. Práva všech subjektů chráněných autorským zákonem jsou samostatnými právy a k užití předmětu ochrany je třeba svolení všech nositelů práv, pokud tato práva nebyla smluvně převedena na výrobce nebo ochrannou organizaci. Stěžejním úkolem soudu prvního stupně bude správné právní posouzení skutkového stavu věci zjištěného v rozsahu předpokládaném v ustanovení § 2 odst. 5 tr. ř., a to po vyhodnocení všech provedených důkazů postupem podle § 2 odst. 6 tr. ř. Usnesení NS ČR ze dne 3. 11. 2004, sp. zn. 3 Tdo 1006/2004 dokazování Z odůvodnění: Za právně relevantní z hlediska použitého dovolacího důvodu a také za důvodnou však považuje Nejvyšší soud tu námitku obviněného, ve které poukazuje na skutečnost, že oprávněný nositel práv nebyl v napadeném rozsudku náležitě konkretizován tak, aby bylo zřejmé, jaká práva dle autorského zákona a kterých jejich nositelů byla porušena v důsledku jeho jednání. Samotný odkaz na několik právnických osob, jejichž autorská či jim příbuzná práva měla být jednáním obviněného poškozena s tím, že u některých programů a her se dokonce nepodařilo zjistit, kdo je vykonavatelem autorských práv s formulací právní věty, že obviněný „s dílem, které je předmětem ochrany podle autorského práva, neoprávněně nakládal způsobem, který přísluší autoru nebo jinému nositeli těchto práv a takového činu se dopustil ve značném rozsahu“, je nutno považovat za nedostatečný. Nelze z něj totiž zjistit, které subjekty, na podkladě jakého zmocnění a v jakém rozsahu zastupovaly ve výroku uvedené společnosti. Jak bylo již výše uvedeno, z popisu skutku v tzv. skutkové větě výroku je sice dostatečně zřejmý způsob, jakým si obviněný počínal, nicméně z celého výroku (ani z odůvodnění) není zřejmé, která 109 konkrétní práva a kterých konkrétních jejich nositelů byla porušena. S ohledem na znění autorského zákona totiž samotné skutečnosti uvedené ve výroku bez náležité konkretizace nemusejí vést k právnímu závěru, že se jednalo o postup v rozporu s tímto zákonem. Například samotné pořizování kopií děl a jejich šíření nutně v rozporu s autorským zákonem být nemusí, v některých případech autorský zákon umožňuje i určité nakládání s dílem i bez svolení autora, v určitých případech připouští dokonce i zhotovení rozmnoženiny (kopie) díla; za oprávněné je také nutno považovat i takové užití díla, ke kterému dal autor svolení smlouvou podle § 14 odst. 1 AutZ apod. Nejvyšší soud je toho názoru, že k vyjádření protiprávnosti jednání obviněného bylo na nalézacím soudu, aby ve skutkové větě odsuzujícího rozsudku uvedl natolik konkrétní skutečnosti k povaze narušení konkrétních nositelů práv chráněných autorským zákonem, aby bylo možno učinit jasný a nezpochybnitelný právní závěr o protiprávnosti jednání obviněného. V posuzovaném případě tak soud prvního stupně neučinil a námitky obviněného v tomto směru je tedy nutno akceptovat a označit je za důvodné. Usnesení NS ČR ze dne 29. 1. 2003 sp. zn. 6 Tdo 986/2002 dokazování Z odůvodnění: Nezbytnost jednoznačných zjištění o tom, jaká práva, jakým způsobem a jakém rozsahu obviněný porušil nebo jak jinak si počínal v rozporu s autorským zákonem. Tato zjištění jsou nezbytnou podmínkou pro správné rozhodnutí o vině obviněného i v tom směru, aby bylo jasné, porušení kterých práv vyplývajících z autorského zákona je možné zahrnout do skutku, jímž byl spáchán trestný čin. Usnesení NS ČR ze dne 18. 6. 2003, sp. zn. 5 Tdo 631/2003 pojem díla jako předmětu autorského práva; objektivní stránka trestného činu - „neoprávněně“ Z odůvodnění: Pro pojem díla jako předmětu práva autorského nezáleží ani na rozsahu, ani na účelu, ani na stupni hodnoty (kvalitě díla). Pojem kvality díla však do určité míry souvisí s podmínkou tvůrčí činnosti. Jinými slovy obsah nebo účel není rozhodující, pokud má výtvor byť minimální tvůrčí charakter. O díle v tomto smyslu není možno mluvit, jestliže tento tvůrčí prvek chybí. Orgány trestního řízení se však vůbec nezabývaly otázkou, zda předmětné videokazety obsahují alespoň tvůrčí charakter. K naplnění objektivní stránky skutkové podstaty trestného činu podle § 152 odst. 1 tr. zák.,dále musí být dán znak spočívající v takovém nakládání s předmětem ochrany, které lze považovat za neoprávněné. Ve skutkové větě předmětného výroku o vině však v souvislosti s touto okolností soud prvního stupně se spokojil pouze s konstatováním, že jednání obviněných bylo neoprávněné. Citovaná formulace je nedostatečná, protože nevyjadřuje v plném rozsahu neoprávněnost v jednání obviněného. Podle autorského zákona č. 35/1965 Sb. pořizování kopií děl a jejich šíření samo o sobě v rozporu s touto právní normou být nemusí. Autorský zákon umožňuje určité nakládání s dílem i bez svolení autora, např. podle § 14 odst. 2 písm. a) AutZ je takto možné dokonce i zhotovení rozmnoženiny díla nebo podle § 14 odst. 3 s odkazem na další ustanovení autorského zákona lze oprávněně užít dílo bez svolení autora též v dalších případech. Za oprávněné pak bylo nutné považovat i takové užití díla, ke kterému dá autor svolení smlouvou podle § 14 odst. 1 věta druhá AutZ. Proto k vyjádření protiprávnosti jednání obviněného byl povinen soud prvního stupně ve skutkové větě svého odsuzujícího rozsudku uvést takové okolnosti, z nichž by bylo zřejmé, že nenastala žádná z naznačených situací, kdy je určitá osoba oprávněna k nakládání s předmětem autorského práva či práva mu příbuzného (např. že pachatel určitým způsobem nakládal s dílem, ač k tomu neměl svolení autora). V posuzované trestní věci tomu tak není, protože znak protiprávností, který je jednou ze zákonných podmínek pro naplnění skutkové podstaty trestného činu porušování autorských práv podle § 152 odst. 1 tr. zák., není náležitě vyjádřen v popisu skutku, pro nějž byl obviněný Ing. M. B. stíhán. Usnesení NS ČR ze dne 12. 4. 2005, sp. zn. 5 Tdo 156/2005 110 § 152 tr. zák. - vymezení, zavinění, kolektivní správce, postavení IFPI jako poškozeného, materiální stránka trestného činu Trestný čin podle § 152 odst. 1 tr. zák. vyžaduje úmyslnou formu zavinění, přičemž úmysl se musí vztahovat i na vědomí pachatele, že jde o dílo jako výsledek tvůrčí činnosti autora, jako duševní výtvor spočívající v individuálním ztvárnění myšlenky nebo že obdobně jde o umělecký výkon výkonného umělce, zvukový nebo zvukově obrazový záznam anebo o rozhlasové nebo televizní vysílání či databázi. Přitom postačí, že pachatel si je alespoň v hrubých rysech vědom toho, že nakládá s výše uvedenými statky. Zavinění musí zahrnovat skutkové okolnosti odůvodňující protiprávnost, a proto se musí vztahovat i na neoprávněnost zásahu do zákonem chráněných práv. Tímto neoprávněným zásahem je mimo jiné i zásah do zákonem chráněných práv autorů, výkonných umělců i výrobců zvukových záznamů. Jde o práva osobnostní a majetková k nehmotným statkům. Předmětem práv autorů jsou díla ve smyslu § 2 odst. 1 AutZ, tedy literární a jiné dílo umělecké či dílo vědecké (v příkladném výčtu lze nalézt i díla hudební, kterými jsou díla vytvořená spojením a sledem hudebních tónů podle pravidel hudebního umění, přičemž nezáleží na tom, zda jde o díla s textem či bez textu.). S těmito právy pak velmi úzce věcně souvisí práva výkonných umělců k uměleckému výkonu a práva výrobců zvukových záznamů (srov. Šámal P., Púry F., Rizman S. Trestní zákon. Komentář. 6. vydání. Praha: C. H. Beck, 2004, s. 981 až 982). K námitce, že se soud prvního stupně nedostatečně vypořádal se škodami vyčíslenými kolektivními správci O. S. A. a I., které nemají postavení poškozených s právem na náhradu škody, když nejde o škodu, a to ani formou ušlého zisku, nýbrž o bezdůvodné obohacení při nelicencovaném užití chráněných předmětů, považuje Nejvyšší soud za nutné zdůraznit, že soud prvního stupně se v tomto směru nedopustil žádného pochybení, neboť jak vyplývá z odůvodnění jeho rozsudku ze dne 10. 2. 2004, sp. zn. 1 T 134/2003, soud oba tyto kolektivní správce nepřipustil ve smyslu ustanovení § 206 odst. 3 tr. ř. k hlavnímu líčení s nárokem na náhradu škody, neboť oba požívají toliko práv uvedených v § 43 odst. 1 tr. ř., poněvadž požadují jako náhradu škody úhradu odměn za užití děl, která požívají ochrany podle práva autorského nebo práv související s právem autorským, přičemž se nejedná o škodu, se kterou by se mohly poškozené subjekty připojit k trestnímu řízení s nárokem na náhradu škody. Tento postup byl zcela správný, a byť soud prvního stupně neuvedl, že jde o bezdůvodné obohacení (viz § 100 odst. 1 písm. i) AutZ), z uvedeného rozsudku vyplývá, že v žádném směru nehodnotil „vyčíslené škody“ (či bezdůvodné obohacení) v neprospěch obviněného, a to ani z hlediska namítaného stupně nebezpečnosti činu pro společnost. Naopak výslovně hodnotil v jeho prospěch, jako polehčující okolnost, že obžalovaný zaplatil kolektivnímu správci O. S. A. v průběhu řízení před soudem dne 10. 4. 2003 třikrát částku 1.080,- Kč. Obdobně tomu je i s „vyčíslením škody“ M. f. f. p. České republiky (IFPI ČR), kterou soud prvního stupně správně nepovažoval za poškozenou v trestním řízení, jak to vyplývá z nařízení hlavního líčení i z odůvodnění uvedeného rozsudku, kde se o této organizaci, ani o jejím nároku na náhradu škody, a to na rozdíl od nároků kolektivních správců O. S. A. a I., vůbec nezmiňuje. Soud prvního stupně zde formálně nerozhodl ve smyslu § 206 odst. 3 tr. ř. s poukazem na § 43 odst. 1, 2 tr. ř., neboť M. f. f. p. České republiky (IFPI ČR) podávala ve věci odborné vyjádření, v tomto odborném vyjádření sice vyčíslila škodu ve výši 12.500,- Kč, o které uvedla, že se s ní „připojí k 111 řízení jako strana poškozená s požadavkem na náhradu vyčíslené škody“, ale podle obsahu spisu tak neučinila, jako poškozená v přípravném řízení, ani v řízení před soudem nevystupovala, a proto nebyl důvod rozhodovat ve smyslu § 206 odst. 3 tr. ř. V souvislosti s namítaným nedostatkem materiální stránky souzeného trestného činu Nejvyšší soud podotýká, že za situace, kdy se nalézací soud neřídil povinností vyplývající z charakteru ustanovení § 152 tr. zák. jako právní normy s blanketní dispozicí a nezabýval se v podrobnostech otázkou, do kterých práv chráněných autorským zákonem a v jakém rozsahu obviněný svým jednáním zasáhl a která ustanovení příslušného zákona takto porušil, nemohl se Nejvyšší soud vyjádřit k společenské nebezpečnosti jednání obviněného, jejíž stupeň je závislý na odpovědném a konkrétním posouzení všech skutkových okolností podřaditelných zákonným kritériím, které jsou v obecné rovině vymezeny v § 3 odst. 4 tr. zák. Soud prvního stupně při novém projednání věci si ujasní formy možného neoprávněného zásahu obviněného do práv chráněných ustanovením § 152 odst. 1 tr. zák. a v tzv. skutkové větě výroku o vině uvede, která ustanovení autorského zákona obviněný porušil a jakým svým konkrétním jednáním (§ 120 odst. 3 tr. ř.), neboť nestačí jen poukaz na porušení zákona č. 121/2000 Sb., autorského zákona, ve znění pozdějších předpisů. Vypořádat je třeba se i všemi rozhodnými skutečnostmi z hlediska namítaného nedostatku materiální stránky posuzovaného trestného činu porušování autorského práva, práv souvisejících s právem autorským a práv k databázi podle ustanovení § 152 tr. zák., tedy konkrétním stupněm jeho nebezpečnosti pro společnost ve smyslu § 3 odst. 1, 2 a 4 tr. zák. V této souvislosti je třeba uvést, že skutková podstata tohoto trestného činu nevyžaduje přesnou kvantifikaci neoprávněných zásahů do práv chráněných tímto ustanovením (např. zjištění přesného počtu neoprávněně veřejně přehraných nosičů, kompaktních disků s hudebními díly), ale postačuje zjištění těch skutkových okolností, z nichž bylo patrné, že k zásahu do chráněných autorských a s nimi souvisejících práv došlo alespoň v takovém minimálním rozsahu, že je dán i potřebný stupeň nebezpečnosti činu pro společnost ve smyslu § 3 odst. 2 a 4 tr. zák. (srov. rozhodnutí uveřejněné pod č. T 557 v Souboru rozhodnutí Nejvyššího soudu sv. 24/2003). Ustanovení § 152 tr. zák. je tzv. normou blanketní, která odkazuje na předpisy o právu autorském. Z hlediska posuzování subjektivní stránky jednání pachatele tohoto trestného činu proto platí, že neznalost autorského zákona se posuzuje stejně jako neznalost normy trestní, a pachatele proto nevyviňuje (srov. č. 9/1997 Sb. rozh. tr.). Usnesení NS ČR ze dne 25. 3. 2009, sp. zn. 5 Tdo 234/2009 užití díla pro osobní potřebu k možnosti pořízení jedné či více rozmnoženin díla k otázce pořízení rozmnoženiny jen z originálu díla či legálně zakoupené rozmnoženiny I. Podle § 30 odst. 1 AutZ se za užití díla podle tohoto zákona nepovažuje užití pro osobní potřebu, což však neplatí pro zhotovení rozmnoženiny počítačového programu či elektronické databáze nebo rozmnoženiny či napodobeniny díla 112 architektonického stavbou, tedy i pořízení jedné rozmnoženiny pro osobní potřebu, což je třeba vždy považovat za vážný a neospravedlnitelný zásah do autorského práva, nejde-li současně o případ omezení rozsahu autorských práv k počítačovému programu podle § 66 AutZ (srov. Kříž, J., Holcová, I,. Korda, J., Křesťanová, V. Autorský zákon. Komentář a předpisy související. 2. vydání. Praha: Linde, a.s., 2005, s. 125 až 126 a dále s. 196 až 201). II. Podle § 30 odst. 2 písm. a) AutZ do práva autorského nezasahuje ten, kdo pro svou osobní potřebu zhotoví záznam, rozmnoženinu nebo napodobeninu díla (s výjimkou rozmnoženin výslovně vyloučených v odstavci 1 § 30 AutZ), přičemž nelze souhlasit s názorem, že omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženiny díla pro osobní potřebu se vztahuje pouze na pořízení jedné rozmnoženiny z originálu díla či legálně zakoupené rozmnoženiny, jelikož nemá tento právní názor oporu ve znění autorského zákona. Nelze ho totiž dovozovat ani z legálního výrazu „zhotovit rozmnoženinu“, neboť užití jednotného čísla v právním předpise je běžnou legislativní technikou a jednalo by se o výklad „ad absurdum“, tedy o výklad nedovolený. Legislativní právní jazyk totiž hovoří zásadně v jednotném čísle, což je legislativně technickým pravidlem, z kterého nelze v tomto směru v zásadě nic vyvozovat. Je tedy věcí výkladu, jaký je v konkrétním případě přípustný počet rozmnoženin pro osobní potřebu, přičemž v tomto směru je třeba poukázat na ustanovení § 29 odst. 1 AutZ a v něm upravený tzv. tříkrokový test („three step test“) vyplývající z rozhodnutí Orgánu pro provádění dohody Světové obchodní organizace v řízení mezi Evropskými společenstvími a USA sp. zn. WTO WT/SD160/R(2000). O tomto testu lze hovořit jako o materiální podmínce bezesmluvního užití díla, a to vedle jednotlivých zákonných skutkových podstat, jež představují podmínku formální, přičemž aby konkrétní nakládání s dílem představovalo užití dovolené, je třeba, aby byly splněny obě tyto podmínky (srovnej Telec, I,. Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 343 až 347 a dále k tomu i s. 337 až 343). III. Ze znění ustanovení § 30 odst. 1 písm. a) AutZ nelze dovodit, že se omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženiny díla pro osobní potřebu vztahuje pouze na pořízení rozmnoženiny z originálu díla nebo z jeho legálně zakoupené kopie pořizovatelem rozmnoženiny, neboť v rámci omezení autorského práva pro pořizování rozmnoženin pro osobní potřebu nestanoví toto ustanovení nic o právní povaze zdroje, ze kterého je možno rozmnoženinu díla pro osobní potřebu pořizovat. Může se tedy jednat jak o originál, tak i o rozmnoženinu díla, přičemž není bez dalšího nikterak vyloučeno, aby zdrojová rozmnoženina, ze které si zhotovitel pořídí vlastní rozmnoženinu pro osobní potřebu, byla pořízena i na základě jednání, které je v rozporu s autorským zákonem, jelikož skutečnost nemůže sama o sobě, pokud autorský zákon nestanoví jinak, změnit právní povahu aktu pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu, jež je autorským právem aprobované, což samozřejmě nemá žádný vliv na vznik autorskoprávní a případně i trestní odpovědnosti za předchozí porušení autorského práva. 113 Ustanovení § 30 AutZ totiž ani nestanoví podmínku „oprávněného uživatele“, jak to činí autorský zákon v jiných ustanoveních, např. § 36 nebo § 66 (srovnej Telec, I., Tůma, P. Autorský zákon. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2007, s. 347, 348), přičemž z tohoto hlediska tedy nelze při jednoznačné a pochybnosti nevzbuzující dikci zákona vztahující se k volnému užití díla argumentovat blíže nezdůvodněným „účelem“ či „duchem“ autorského zákona nebo podle názoru soudu „absurdním příkladem“, jelikož výklad zákona je totiž třeba podávat standardními metodami výkladu právních norem (zejména na základě jazykového, logického, systematického, historického, ale i teologického výkladu). V této souvislosti je však třeba zdůraznit, že i v naznačených směrech platí povinnost výkonu tohoto omezení autorského práva v souladu s výše zmíněným tříkrokovým testem. Autorsko právní důsledky pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu např. z protiprávně pořízeného zdroje, je tedy třeba posuzovat vždy podle konkrétních okolností případu. Ani zde tedy nelze vycházet z paušálního výkladu o dovolenosti či zakázanosti pořízení rozmnoženiny díla pro osobní potřebu z nelegálního zdroje. Svůj význam zde tedy má především skutečnost, zda pořízení takové rozmnoženiny je v „rozporu s běžným způsobem užití díla a jsou nepřiměřeně dotčeny oprávněné zájmy autora“ ve smyslu § 29 odst. 1 AutZ. Rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 24. 1. 2007, čj. 1 As 36/200675 Autorský zákon: provozování rozhlasového a televizního vysílání díla Zpřístupněním díla vysílaného rozhlasem nebo televizí (§ 23 AutZ) je poskytnutí signálu televizního či rozhlasového vysílání, čímž je umožněn přístup veřejnosti k dílu. Je přitom nerozhodné, zda tak sekundární uživatel činí v souvislosti s poskytováním určitých služeb nebo bez tohoto kontextu; podstatná je skutečnost, že dílo je zpřístupňováno třetím osobám pro jejich osobní potřebu, nikoli pro osobní potřebu toho, kdo dílo zpřístupňuje. Z odůvodnění: Žalobkyně uplatnila námitku, že ze strany provozovatele služeb nemůže jít o „provozování díla“ umístěním technicky způsobilých přístrojů do prostor, ve kterých jsou poskytovány určité služby. Rovněž namítala, že na daný případ je potřeba analogicky aplikovat novelu § 23 AutZ, provedenou zákonem č. 81/2005 Sb., podle níž „za provozování rozhlasového a televizního vysílání se podle § 18 odst. 3 nepovažuje zpřístupňování díla pomocí přístrojů technicky způsobilých k příjmu rozhlasového a televizního vysílání ubytovaným v rámci poskytování služeb spojených s ubytováním, jsou-li tyto přístroje umístěny v prostorách určených k soukromému užívání ubytovanými osobami“, protože pojmově není žádný rozdíl mezi přístroji umístěnými v prostorách určených k soukromému užívání ubytovanými osobami a přístroji umístěnými v restauračních zařízeních. NSS uvedl, že provozování rozhlasového či televizního vysílání díla ve smyslu § 23 AutZ není nijak podmíněno udělením oprávnění k provozování takového vysílání podle zákona č. 231/2001 Sb., naopak podmínkou vzniku tohoto práva je buď autorství, nebo uzavření licenční smlouvy s autorem díla (-). Námitku stěžovatelky, že umísťování rozhlasových nebo televizních přijímačů provozovatelem služeb do prostor, jako je například restaurace, není „provozováním díla, resp. rozhlasového či televizního vysílání“, je tedy třeba posuzovat výhradně z hlediska autorského zákona. Způsob užití díla podle ustanovení § 23 AutZ upravuje případ sekundárního užití díla, kdy osoba, která je na základě licenční smlouvy oprávněna dílo tímto způsobem užívat (nebo i sám 114 autor) jako sekundární uživatel zpřístupní dílo vysílané rozhlasem či televizí pomocí přístroje technicky způsobilého k příjmu rozhlasového či televizního vysílání veřejnosti. Primárním užitím díla je vysílání tohoto díla rozhlasem nebo televizí ve smyslu § 21 AutZ, případně přenos vysílání ve smyslu § 22 tohoto zákona. Osoby, jimž je vysílání díla zpřístupňováno, nejsou uživateli díla ve smyslu autorského zákona. Ke zpřístupnění díla vysílaného rozhlasem nebo televizí nedochází samotným umístěním technicky způsobilého přístroje do prostor určených k poskytování určitých služeb, jeho připojením k elektrické síti apod. Tento výkladový závěr lze opřít o rozsudek Soudního dvora Evropských společenství ze dne 7. prosince 2006, SGAE, C-306/05, dosud nezveřejněný ve Sbírce rozhodnutí, bod 45, a v něm citovaný bod 27 odůvodnění směrnice Evropského parlamentu a Rady 2001/29/ES ze dne 22. května 2001 o harmonizaci určitých aspektů autorského práva a práv s ním souvisejících v informační společnosti, v němž se uvádí, že „pouhé poskytnutí fyzického zařízení pro umožnění nebo uskutečnění sdělování není samo o sobě sdělováním ve smyslu (uvedené) směrnice“. Tyto skutečnosti ani nepřesahují pojem provozování technicky způsobilého přístroje ve smyslu § 18 odst. 3 autorského zákona. Nicméně, jak je dále uvedeno v bodě 47 výše uvedeného rozsudku SGAE, „poskytování signálu hotelovým zařízením prostřednictvím televizních přijímačů klientům ubytovaným v pokojích představuje, nezávisle na užívané technice přenosu signálu, sdělování ve smyslu čl. 3 odst. 1 této směrnice“. Zpřístupněním díla vysílaného rozhlasem nebo televizí je tedy teprve poskytnutí signálu televizního či rozhlasového vysílání, čímž je umožněn přístup veřejnosti k dílu (srov. bod 43 výše uvedeného rozsudku SGAE). Je přitom nerozhodné, zda tak sekundární uživatel činí v souvislosti s poskytováním určitých služeb nebo bez tohoto kontextu; podstatná je skutečnost, že dílo je zpřístupňováno třetím osobám pro jejich osobní potřebu, nikoli pro osobní potřebu toho, kdo dílo zpřístupňuje (srov. bod 41 výše uvedeného rozsudku SGAE). Zpracovala: JUDr. Jana Zezulová, Ph. D., stav ke dni 30. 6. 2009. 115 116
Podobné dokumenty
DD-LS80XX návod - Kamerylevne.cz
Zvolte si vhodné místo k instalaci. Musí být zajištěno plynulé proudění vzduchu, aby
nedošlo k přehřátí přístroje.
Neinstalujte přístroj v blízkosti topení (nebo jiných zdrojů extrémního tepla)...
VÝSLEDKOVÁ LISTINA - 25 Km 09.01.2011
Biatlon Horní Branná
--SK Břízky Jablonec na
Bedřichov
TriStyria Team Yundfi
Ski klub Jablonec n/N
SWSL Lučany
--Maraton centrum Jčín
Ski Klub Jablonec n.
Redpoint TOKO team
VSK Elektro ČVUT Prah
F...
Právní rozbor k problematice zadlužování sociálně deprivovaných
Je nutné konstatovat, že problematikou zadlužování sociálně exkludovaných se v České
republice do dnešní doby žádný subjekt systematickým způsobem nezabýval, nejsou proto
dostupná obsáhlejší data, ...
fakulta pedagogická - Mixlab
čistě na zájmu (a výdrži) účastníků. V případě nepříznivého počasí, kdy je pozorování
znemožněno, jsou promítány filmy nebo pokračuje diskuse.
stáhnout e-knihu v PDF formátu zde
Jak vidíme, definice osiřelých děl může vypadat různě. Na
příkladu definice v podání směrnice o osiřelých dílech jsou
podstatná spojení „nelze-li určit“ a „nelze-li nalézt“ nositele
práv, což dosl...